63. Суд не согласился с ФАС, что недопуск в туалет является злоупотреблением доминирующим положением. Гражданин Алексеенко И. А. написал жалобу в Центральный аппарат ФАС на ГБУ «Яроблтранском» за то, что его не пустили бесплатно в туалет на Рыбинском автовокзале, несмотря на наличие у гражданина билета на автобус, срок действия которого не истек. Ситуация малоприятная, но точно не имеет отношения к антимонопольному законодательству. Примечательно, что Центральный аппарат ФАС не ограничился отпиской гражданину, а направил жалобу на рассмотрение в управление ФАС по Ярославской области. Тот взял под козырек (других проблем с конкуренцией на Ярославской земле, видимо, не осталось), возбудил дело. Проиграв в апелляции и кассации, ФАС оказалась настойчивой и подала жалобу на рассмотрение судебной коллегии Верховного суда, но получила отказ. Глава ФАС И. Ю. Артемьев недаром сказал: «мы влезли во все сферы бытия. Вы нас можете увидеть везде». Но как известно, если ты занимаешься всем, ты не занимаешься ничем, на выполнение своей непосредственной работы – пресечение монополистической деятельности крупных компаний – времени не остается. (Дело №А82—15492/2016).

.

64. Как монополист-почтальон не выдал посылку гендиректору. Линию на вмешательство ФАС во все сферы бытия продолжает рассматриваемое дело. ФАС возбудила дело в отношении ФГУП «Почта России» за отказ в выдаче корреспонденции ООО «Региональная юридическая компания» при наличии документов, подтверждающих полномочия лица действовать от имени общества без доверенности. Гендиректор общества обратился в почтовое отделение, однако получил устный отказ в выдаче корреспонденции, основанный на том, что он, в отсутствие оформленной доверенности, не имеет полномочий на ее получение, хотя и был представлен протокол общего собрания учредителей Общества об избрании его генеральным директором Общества.

После этого он обратился в отделение почтовой связи с заявлением о предоставлении письменного мотивированного отказа в выдаче почтовой корреспонденции. «Почта России» уведомила, что отказ в выдаче корреспонденции директору был неправомерен, в связи с чем к сотруднику, допустившему данное нарушение, приняты меры дисциплинарного взыскания.

Однако это не остановило ФАС, которая, видимо, решила, что дисциплинарного взыскания нерадивому почтальону мало, возбудила дело, и даже умудрилась выиграть его в трех инстанциях. Только Верховый суд отменил решение ФАС, постановив, что невыдача посылки не является нарушением антимонопольного законодательства. Действительно, неужели если гендиректор «Почты России» превысит скорость, то этим тоже будет заниматься ФАС? (Дело № А82—777/2015).

65. Суды не дали ФАС назвать оренбургскую больницу «монополистом» по медосмотру водителей. В трех судебных инстанциях проиграла ФАС дело против Первомайской районной больницы (Оренбургская область). Суды не только признали незаконным обвинения больницы в установлении монопольно высокой цены за предрейсовый медосмотр водителей (50 руб.), но и указали ФАС на грубые просчеты в анализе товарного рынка, например, ФАС «не заметила» наличие других медучреждений на территории района.

Залезающая во все сферы бытия ФАС даже посчитала, что медосмотр должен длиться не более 10 минут. Однако суды указали ведомству, что в случае отклонения величины артериального давления или частоты пульса, будет составлять более 40 мин. А в случае выявления признаков опьянения требуются дополнительные лабораторные исследования. (Дело №А47—9837/2017).

66. Суд не дал ФАС назвать пансионат Севастополя «энергетическим монополистом» и обвинил службу в нарушении законодательства. Нарушение ГУП «Пансионаты Севастополя» выразилось в отключении подачи электрической энергии, водоснабжения, канализации, в перекрытии прохода и проезда для сотрудников предприятия ООО «ЮБК-Ласпи» и отдыхающих. Однако суд указал, что ФАС нарушает законодательство и не проводит анализ рынка, т. к. ГУП «Пансионаты Севастополя» по отношению к ООО «ЮБК-Ласпи» не являлся ни энергоснабжающей, ни энергосбытовой или сетевой организацией. Кроме того, судом отмечено, что передача электроэнергии неразрывно связана с технологическим присоединением к электрическим сетям, мероприятия по технологическому присоединению к сети осуществляются с целью последующей передачи электрической энергии для потребителя. Суд отметил, что ФАС нарушает законодательство в определении признаков наличия доминирующего положения: определение признаков осуществляется по результатам анализа состояния конкуренции, который проводится до вынесения решения, ФАС данный анализ рынке не провела. (Дело № А83—2920/2016).

67. ФАС назвала предприятие IT-индустрии энергомонополистом. ФАС возбудила дело в отношении АО «Монокристалл» (Ставропольский край), знаменитое тем, что производит стекла для iPhone – один из пока немногих успешных примеров экспорта высокотехнологичной гражданской продукции. Как и многие несырьевые экспортеры, компания столкнулась с серьезными проблемами с ФАС, возбудившей целую серию дел. Конечно, обвинить дискриминации Apple при поставке стекол было бы слишком круто, поэтому ФАС посчитала завод «монополистом» по канализации, водоснабжению, транспортировке питьевой воды, а также «энергомонополистом» в границах собственных сетей. (Дела №№ А63—9113/2015, А63—11203/2015, А63—8302/2016).

68. Дело ФАС против производителя приборов ночного видения, возбужденное после внесения его в санкционный список США, развалилось в суде. ФАС пришла с проверкой и возбудила дело против АО «Катод» (г. Новосибирск) за установление цены на электронно-оптические преобразователи (ЭОП) с нарушением путем включения в состав себестоимости продукции: услуг управляющей компании, консультационных, аудиторских, юридических, информационных услуг; расходов на заработную плату. Однако суд установил, что АО «Катод» согласовывало цену с военными представительствами и получило положительное заключение по всем маркам ЭОПов. Также суд отмечает, что решение ФАС вынесла без учета существующих нормативных актов в области электронной промышленности. (Дело № А45—12972/2017).

69. Суд отменил штраф ФАС на владимирскую управляющую компанию-«монополиста» в границах дома. ФАС возбудила дело против ООО Домоуправляющая компания «Территория» (Владимирская область) за отказ в допуске сотрудников ООО «М-Телеком» к местам общего пользования многоквартирного дома, в доме у ООО «М-Телеком» имеются пользователи услуг связи и компания обязана осуществлять техобслуживание сетей, то есть иметь доступ к средствам связи. Суд, признав нарушение управляющей компании малозначительным и отменил штраф ФАС. (Дело № А11—6989/2016).

70. Суд отменил решение ФАС о НИИ-«энергомонополисте». ФАС возбудила дело против НИИ Оптико-электронного приборостроения (Ленинградская область) по жалобе действительного энергомонополиста – АО «ЛОЭСК» – за уклонение от заключения договора присоединения энергопринимающих устройств. В АО «ЛОЭСК» поступили заявки ОАО «Концерн Росэнергоатом», ЗАО «Газпромнефть Северо-Запад», ЗАО «Агентство эксплуатации недвижимости» на присоединение энергопринимающих устройств. АО «ЛОЭСК» подало заявку смежной сетевой организации – НИИ. Последний сослался на неисполнение смежной сетевой организацией – ПАО «Ленэнерго» – заявки на техприсоединение. Дело ходило по судам трех инстанций два круга, в итоге НИИ удалось добиться отмены решения ФАС. В сухом остатке получается, что научное учреждение было названо ФАС энергомонополистом из-за неурегулированных отношений энергетических компаний – ПАО «ЛОЭСК» и «Ленэнерго». (Дело № А56—2749/2016).

71. Верховный суд не дал ФАС назвать иркутский НИИ «водопроводным монополистом» в границах здания. ФАС возбудила дело против АО «Сибирский научно-исследовательский, конструкторский и проектный институт алюминиевой и электродной промышленности» (АО «СибВАМИ») за прекращение транспортировки питьевой воды и сточных вод, что привело к ущемлению интересов ООО «Иркутскгипролестранс» и ООО «Офис-центр»

АО «СибВАМИ» направило ООО «Иркутскгипролестранс» проект договора аренды водопроводных и канализационных устройств, который сторонами подписан не был. В связи с отсутствием холодной воды ООО «Иркутскгипролестранс» направило в адрес АО «СибВАМИ» претензию. Между АО «СибВАМИ» и ООО «Офис-центр» заключен договор аренды водопроводных и канализационных устройств, принадлежащих АО «СибВАМИ». В связи с тем, что ООО «Иркутскгипролестранс» аналогичный договор аренды с АО «СибВАМИ» не подписало, АО «СибВАМИ» уведомила ООО «Офис-центр» о том, что вынуждена ограничить доступ ООО «Иркутскгипролестранс» к водопроводным устройствам и сооружениям.

По мнению судов, ФАС не доказала что АО «СибВАМИ» занимает доминирующее положение на товарном рынке водоснабжения и водоотведения Суды установили что ФАС не проводила анализ товарного рынка по транспортировке холодной воды и транспортировке сточных вод, отклонил доводы ФАС о том, что услуги по транспортировке питьевой воды и (или) сточных вод не образуют отдельного товарного рынка, являются неотъемлемой частью услуг водоснабжения и водоотведения, как несостоятельные в правовом отношении. (Дело № А19—21949/2017).

72. Суд не дал ФАС назвать бизнес-центр коммунальным монополистом. ФАС возбудила дело в отношении ООО «Рент Эстейт групп» (г. Москва) по признакам нарушения ч. 1 ст. 10 135-ФЗ, выразившегося в злоупотреблении доминирующим положением на рынке теплоснабжения в границах соответствующей присоединенной сети путем прекращения подачи теплоэнергии. В 2013 году ООО «Рент Эстейт групп» приобрело обремененные досрочной арендой объекты недвижимости. В приобретаемых объектах недвижимости имелась котельная, генерирующая теплоэнергию в виде горячей воды. Бывший собственник никакой деятельности по теплоснабжению кроме собственных объектов, не осуществлял. Не было и никаких абонентов, которым бы поставлялась теплоэнергия.

Несостоятелен вывод ФАС, что ООО «Рент Эстейт Групп» является организацией, осуществляющей производство и продажу теплоэнергии потребителям, технологически присоединенных к котельной, поскольку какие-либо потребители теплоэнергии на территории бизнес-центра отсутствуют. Кроме того, ООО «Рент Эстейт Групп» не осуществляет производство и продажу теплоэнергии потребителям, так как данные услуги предоставляло АО «Бизнес центр «Михайловский». (Дело № А40—167756/2016).

73. Суды трех инстанций не дали ФАС назвать пермский МУП «Горэлектротранс» монополистом в границах собственных проводов, объяснив, что линии связи можно проложить не только на опорах (столбах) МУПа, но в канализации, а также в грунте. ФАС возбудила дело против МУП «ПермГорЭлектроТранс» за установление «экономически обоснованной» стоимости размещения кабельной линии связи на опоре контактной сети городского электротранспорта.

ФАС назвала МУП 100% монополистом в границах пролегания его контактной сети По мнению ФАС, «Пермгорэлектротранс» не конкурирует с другими собственниками опор, включая МУП г. Перми «Горсвет». ФАС исследовала вероятные затраты операторов при использовании существующей канализации, например, принадлежащей ПАО «Ростелеком», и сделала вывод, что затраты на перекладку кабеля в канализацию ПАО «Ростелеком» значительно превышают 10%.

Однако суд установил, что при определении границ рынка ФАС не приняла во внимание, что каждый из опрошенных хозсубъектов заявляет об использовании альтернативных способов размещения кабеля связи (недвижимое имущество, кабельную канализацию и т. п.). ФАС не определила удельную долю протяженности кабеля, размещенного на опорах, от общей протяженности кабеля связи хозсубъектов (равна или больше половины), что подтверждает взаимозаменяемость услуги.

ФАС не рассмотрела способ размещения кабеля связи непосредственно в грунт. ФАС при сравнении стоимости ошибочно сравнила «текущие» затраты оператора на опорах «Пермгорэлектротранс» с как «текущими» так и «единовременными» при прокладке в канализации «Ростелекома», поэтому приведенные ФАС величины являются несопоставимыми. При использовании «теста гипотетического монополиста» ФАС не учла, что мнение покупателей может отличаться в зависимости от способа их участия в обороте товара (оптовый, мелкооптовый и т.д.).

Таким образом, рыночная доля «Пермгорэлектротранс» в 100% не доказана, т.к. содержание отчета ФАС свидетельствует о наличии коллективного доминирования. (Дело № А50—5202/2017).

74. ФАС назвала малое производственное инновационное предприятие коммунальным монополистом. ФАС возбудила дело против ООО «Производственное предприятие Турбинаспецсервис» (г. Уфа) за воспрепятствование в транспортировке воды по водопроводным сетям до потребителя – ООО «Синтез ТНП». Согласно анализу рынка, предприятие занимает 100% доли рынка в границах водопроводных сетей предприятия. Суд согласился с решением ФАС. (Дело № А07—16142/2017).

75. Суд не дал ФАС назвать ОАО «Липецкое торгово-промышленное объединение» водопроводным монополистом. ФАС возбудила против компании дело за злоупотребление доминирующим положением по транспортировке холодной воды в географических границах ООО «СХ Недвижимость». Нарушение выразилось в направлении ООО «СХ Недвижимость» проекта договора оказания услуг по техобслуживанию систем водоснабжения и водоотведения. В случае неподписания ООО «ЛТПО» будет вынуждено приостановить оказывать услуги техобслуживания.

Однако суд установил, что ОАО «ЛТПО» является потребителем холодной воды для собственных нужд, и не оказывает услуги по транспортировке воды, а соответственно, доминировать на рынке указанных услуг не может. Невыполнение запрета на воспрепятствование транспортировке воды, без доказательств доминирующего положения, не может повлечь квалификацию действий как нарушение №135-ФЗ. Более того, факт воспрепятствования транспортировке воды не подтвердился.

Акцепт проекта договора являлся правом, а не обязанностью ООО «СХ Недвижимость», препятствий со стороны ООО «ЛТПО» по транспортировке воды не чинилось, и требование о возмещении затрат не направлялось. Апелляционная жалоба ФАС возвращена в связи с пропуском сроков. Отметим, что в данном деле ФАС установила доминирующее положение в границах не сетей, а просто потребителя (Дело № А36—9912/2018).

76. Суд отменил предписание ФАС, которое устраняло с рынка перевозок небольшого игрока в интересах монополистов. Согласовав все крупные слияния, приведшие к монополизации целых секторов российской экономики, ФАС «неожиданно» начинает проявлять чрезмерную жесткость, когда речь идет о слияниях среднего бизнеса, или игроков, заметно уступающих фирмам-лидерам. Суд отменил решение ФАС против ООО «ТРАНС-ГРЕЙН» (г. Москва) и ООО «Фирма «Трансгарант» (Московская область). ФАС, согласовав ходатайство ООО «Фирма «Трансгарант» на приобретение 100% доли в ООО «Транс-Грейн», выдало крайне жесткое предписание. По сути, фирмы не могли исполнить его, не обанкротившись и не уйдя с рынка. Они должны были использовать вагоны-хопперы только для перевозки зерновых грузов, при том, что эти вагоны повсеместно используются для перевозки и других сыпучих грузов. Кроме того, они должны были зафиксировать рост цен на услуги по перевозке на уровне не выше инфляции. Это при том, что цены на указанные услуги подвержены серьезным сезонным колебаниям. Суд установил, что объединенная компания получит долю на рынке перевозок 10%, при том, что ведущие игроки сейчас имеют 42% и 16% соответственно. Другими словами, рассматриваемое слияние не приводит к ограничению конкуренции (Дело № А40—187877/2018).

77. Суды не дали ФАС наказать микропредприятие-монополист в границах причала, не имеющего доступ к этому причалу. Суд отменил решение ФАС против ООО «Курильский пролив» (г. Южно-Сахалинск). ФАС возбудила дело против компании за самостоятельное установление тарифов на услуги платной стоянки рыболовного судна, услуги погрузки-разгрузки на грузовом пирсе порта Невельск. Компания признала факт нарушения, но посчитала его малозначительным. Суд пришел к выводу, что ФАС не оценила тяжелое финансовое состояние микропредприятия (находится в убытке) и то, что у компании отсутствовал доступ на арендованное имущество (указанный грузовой пирс), ввиду отказа внешнего управляющего ЗАО «Рыбокомбинат Островной» от исполнения договора. По мнению суда, штраф ФАС носит неоправданно карательный характер. (Дело № А59—1963/2018).

78. ФАС отказывается уравнять в правах малую энергосбытовую компанию с большими даже после проведенных в службе обысков МВД и ФСБ. Обыск был связан с делом ООО «Каспэнергосбыт» (Дагестан, частное малое предприятие. Выручка в 2017 г. – 500 млн. руб., для сравнения – у крупнейшей энергосбытовой компании региона (ПАО «Дагэнергосбыт») – более 10 млрд. руб. С 2013 по 2018 гг. ООО «Каспэнергосбыт» судилась с Федеральной службой по тарифам (ФСТ), а потом с ее правопреемницей – ФАС. Суть претензий довольно простая – раз она поставляет электроэнергию населению, то имеет право получать ее по регулируемым тарифам, которые ниже цен оптового рынка, и быть включенной по данному основанию в Сводный прогнозный баланс.

Проиграв в местном суде, компания добилась справедливости в вышестоящих судах трех инстанций. Однако постановления судов и даже выдача исполнительных листов не понудили регулятор отменить свое незаконное решение. Разумеется, вытеснение компании с рынка (а она испытывала сложности и при выходе на оптовый рынок) на руку крупным игрокам.

После передачи функций от ФСТ к ФАС на компанию вышел лоббист Арэй Балевский, предложивший решить проблемы с ФАС за $2 млн. В октябре 2018 г. он был задержан сотрудниками ФСБ и полиции. 11.12.2018 по этому делу в ФАС зашла большая группа следователей.

Однако решения судов по делам ООО «Каспэнергосбыт» по-прежнему не исполнено. ФАС, регулирующая тарифы с середины 2015 г., ссылается на потерю документов при передаче дел от ФСТ, отрицает связь с лоббистами, и оказывает давление на СМИ, размещающие репортажи о проведенных в стенах ФАС обысках. (Дела №№ А40—27877/2014, А40—153751/2012, А40—43990/2013, А40—113661/2012).