В соответствии со ст. 380 ГК задаток – это денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

Соглашение о задатке независимо от его суммы должно быть заключено в письменной форме.

Во избежание спора передаваемая сумма должна быть определенно названа переданной в качестве задатка. При сомнении она считается авансом, т. е. предварительной оплатой.

Последствия ее несоблюдения наступают по общему правилу, определенному ст. 162 ГК:

· оно лишает стороны права ссылки на свидетельские показания в подтверждение условий сделки;

· оно не лишает стороны права приводить письменные и другие доказательства.

Согласно ст. 381 ГК при неисполнении стороной обязательства, обеспеченного задатком, она несет ответственность в сумму задатка, при этом:

· должник, виновный в неисполнении обязательства, теряет задаток;

· кредитор, виновный в неисполнении обязательства, возвращает задаток в двойном размере, т. е. также отвечает суммой задатка.

Задаток должен быть возвращен должнику, если обязательство прекратилось;

· до его исполнения по соглашению сторон;

· при невозможности исполнения по обстоятельствам, независящим от исполнения сторон.

В этих случаях оставление задатка у кредитора приводило бы его к неосновательному обогащению