§ 1. Договор доверительного управления имуществом
1. Понятие и форма договора доверительного управления имуществом
Доверительное управление имуществом – новый институт гражданского права, однако он уже получил определенное распространение, в том числе и в нотариальной практике. При удостоверении договоров доверительного управления имуществом следует руководствоваться ст. ст. 38, 1012 – 1026 ГК.
По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя) (п. 1 ст. 1012 ГК).
Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему. Этим договор доверительного управления отличается от договора доверительной собственности (траста), существовавшего в законодательстве до введения в действие ГК.
Сделки с переданным в доверительное управление имуществом доверительный управляющий совершает от своего имени, указывая при этом, что он действует в качестве такого управляющего. Это условие считается выполненным, если в письменных документах после имени или наименования доверительного управляющего сделана пометка «Д. У.».
Договор доверительного управления имуществом должен быть заключен в письменной форме. Договор доверительного управления недвижимым имуществом должен быть заключен в форме, предусмотренной для договора продажи недвижимого имущества. Передача недвижимого имущества в доверительное управление подлежит государственной регистрации в учреждении юстиции, осуществляющем государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним.
Несоблюдение требований о форме договора доверительного управления имуществом или требования о государственной регистрации передачи недвижимого имущества в доверительное управление влечет его недействительность.
2. Основания учреждения доверительного управления. Стороны договора
Доверительное управление может учреждаться по следующим основаниям:
– по основаниям, предусмотренным договором;
– по основаниям, предусмотренным законом.
Перечень законных оснований для учреждения договора доверительного управления определен ст. 1026 ГК. Указанная статья называет два таких основания:
– вследствие необходимости постоянного управления недвижимым имуществом подопечного (ст. 38 ГК);
– на основании завещания, в котором назначен его исполнитель.
Перечень законных оснований для учреждения доверительного управления не является закрытым; действующим законодательством могут быть предусмотрены и иные законные основания. В частности, на сегодняшний день существует еще одно основание учреждения доверительного управления, основанное на норме ст. 1173 ГК. Если в составе наследства имеется имущество, требующее управления (предприятие, доля в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества, ценные бумаги, исключительные права и т.п.), нотариус в соответствии со ст. 1026 ГК в качестве учредителя доверительного управления заключает договор доверительного управления этим имуществом. Договор доверительного управления наследственным имуществом заключается в этом случае по заявлению наследника, отказополучателя, исполнителя завещания, органа местного самоуправления, органа опеки и попечительства либо других лиц, действующих в интересах сохранения наследственного имущества.
Основания учреждения доверительного управления имеют существенное значение для решения вопроса о том, кто может выступать в качестве сторон договора доверительного управления. Если доверительное управление учреждается по основаниям, предусмотренным договором, учредителем управления может являться только собственник имущества. Доверительным управляющим при этом может быть лишь индивидуальный предприниматель либо коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия.
В случае учреждения доверительного управления по основаниям, предусмотренным законом, учредителем управления помимо собственника имущества может быть:
– орган опеки и попечительства;
– исполнитель завещания (душеприказчик);
– нотариус;
– иное лицо, указанное в законе.
Доверительным управляющим при этом может быть любой гражданин, обладающий дееспособностью в полном объеме, в том числе не являющийся предпринимателем, а также некоммерческая организация, за исключением учреждения. Ни при каких обстоятельствах и формах доверительного управления не может выступать в качестве доверительного управляющего государственный орган или орган местного самоуправления.
Доверительный управляющий не может быть выгодоприобретателем по договору доверительного управления имуществом. Это правило особенно важно учитывать при заключении договора доверительного управления наследственным имуществом. Выгодоприобретателями по договору доверительного управления наследственным имуществом являются наследники. Если у нотариуса не имеется сведений о наследниках, то в договоре доверительного управления конкретный выгодоприобретатель может быть не назван, хотя в конечном итоге им будет являться наследник. Таким образом, наследник не может быть доверительным управляющим по договору доверительного управления наследственным имуществом.
3. Объект доверительного управления
Перечень имущества, которое возможно передать в доверительное управление, содержится в ст. 1013 ГК. Объектами доверительного управления могут являться:
– предприятия и другие имущественные комплексы;
– отдельные объекты, относящиеся к движимому и недвижимому имуществу (здания, строения, жилые дома, квартиры, транспортные средства и т.п.);
– ценные бумаги (акции, облигации, сертификаты и т.п.);
– права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами;
– имущественные права (право аренды и др.);
– исключительные права (авторские права на произведения науки, литературы, искусства и т.п.);
– иное имущество.
Не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления деньги, за исключением случаев, предусмотренных законом. Нельзя также передать в доверительное управление имущество, находящееся в хозяйственном ведении или оперативном управлении, за исключением случаев ликвидации юридического лица либо прекращения права хозяйственного ведения или оперативного управления и поступления его во владение собственника по иным предусмотренным законом основаниям.
4. Основные условия договора доверительного управления имуществом
Условия договора доверительного управления имуществом можно подразделить на существенные (т.е. такие, без которых договор не может считаться заключенным) и факультативные (включаемые в договор по усмотрению сторон).
Существенные условия договора доверительного управления сформулированы в ст. 1016 ГК. Такими условиями являются:
– состав имущества, передаваемого в доверительное управление;
– наименование лица, в интересах которого заключается договор;
– размер и форма вознаграждения доверительному управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором;
– срок действия договора.
Договор доверительного управления может быть заключен в интересах как самого учредителя управления, так и названного им третьего лица (выгодоприобретателя). Как уже упоминалось, особенностью договора доверительного управления наследственным имуществом является то, что конкретный выгодоприобретатель в нем может быть и не назван, если нотариус не располагает сведениями о наследниках.
Договор заключается на срок не свыше 5 лет. Если по окончании срока действия договора ни от одной из сторон не поступило заявления о его прекращении, договор считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, которые были предусмотрены договором.
В соответствии с п. 4 ст. 1171 ГК нотариус осуществляет меры по охране и управлению наследством в течение срока, определяемого им с учетом характера и ценности наследства, а также времени, необходимого наследникам для вступление во владение наследством, но не более чем в течение шести месяцев со дня открытия наследства, а в случаях, установленных законом (п. п. 2 и 3 ст. 1154 и п. 2 ст. 1156 ГК), – не более чем в течение девяти месяцев со дня открытия наследства.
Доверительный управляющий имеет право на вознаграждение, предусмотренное договором доверительного управления имуществом, а также на возмещение необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом, за счет доходов от использования этого имущества.
Предельные размеры вознаграждения за хранение наследственного имущества и управление им устанавливаются Правительством РФ. Постановлением Правительства РФ от 27 мая 2002 г. N 350 «Об утверждении предельного размера вознаграждения по договору хранения наследственного имущества и договору доверительного управления наследственным имуществом» установлено, что предельный размер вознаграждения доверительному управляющему наследственным имуществом не может превышать 3 процента оценочной стоимости наследственного имущества.
Без указания вышеназванных условий договор доверительного управления имуществом считается незаключенным.
Факультативными условиями договора могут быть:
– какие-либо ограничения в отношении отдельных действий по управлению имуществом (например, запрещение отчуждения имущества);
– возможность распоряжения недвижимым имуществом (в договоре доверительного управления недвижимым имуществом право доверительного управляющего распоряжаться им, т.е. производить отчуждение в какой-либо форме, должно быть оговорено особо. В противном случае права распоряжения недвижимым имуществом у доверительного управляющего не возникает);
– необходимость, порядок и сроки предоставления отчета доверительного управляющего о своей деятельности;
– возможность доверительного управляющего поручить другому лицу совершать от его имени определенные (либо все предусмотренные договором) действия по управлению имуществом;
– обеспечение ответственности доверительного управляющего (предоставление доверительным управляющим залога в обеспечение возмещения убытков, которые могут быть причинены учредителю управления либо выгодоприобретателю ненадлежащим исполнением договора);
– порядок возмещения расходов, понесенных доверительным управляющим при управлении имуществом;
– возможность правопреемства в случае смерти физического лица (выгодоприобретателя) или ликвидации юридического лица (выгодоприобретателя);
– указание о том, кому передается имущество, находящееся в доверительном управлении, при прекращении договора, и др.
Доверительный управляющий осуществляет в пределах, предусмотренных законом и договором доверительного управления правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление. Распоряжение недвижимым имуществом доверительный управляющий осуществляет в случаях, предусмотренных договором (п. 1 ст. 1020 ГК).
Как правило, доверительный управляющий осуществляет доверительное управление имуществом лично. Он может поручить другому лицу совершать от имени доверительного управляющего действия в следующих случаях:
– если он уполномочен на это договором доверительного управления;
– если он получил на это согласие учредителя управления, сделанное в письменной форме;
– если он вынужден к этому в силу обстоятельств для обеспечения интересов учредителя управления либо выгодоприобретателя и не имеет при этом возможности получить указания учредителя управления в разумный срок.
Доверительный управляющий отвечает за действия избранного им поверенного как за свои собственные.
Статьей 1022 ГК установлены пределы ответственности доверительного управляющего. В соответствии с нормами названной статьи доверительный управляющий, не проявивший должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления, обязан возместить:
– выгодоприобретателю – упущенную выгоду за время доверительного управления имуществом;
– учредителю управления – убытки, причиненные утратой или повреждением имущества с учетом его естественного износа, и упущенную выгоду.
Доверительный управляющий несет ответственность, если не докажет, что убытки возникли вследствие непреодолимой силы либо действий выгодоприобретателя или учредителя управления.
Долги по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением имуществом, погашаются за счет этого имущества, а при его недостаточности – за счет имущества доверительного управляющего, а в случае недостаточности и этого имущества – за счет имущества учредителя управления, не являющегося объектом договора.
Договором доверительного управления может быть предусмотрено предоставление доверительным управляющим залога в обеспечение надлежащего исполнения им условий договора доверительного управления.
5. Прекращение договора доверительного управления
Договор доверительного управлении прекращается вследствие (ст. 1024 ГК):
– смерти гражданина, являющегося выгодоприобретателем;
– ликвидации юридического лица, являющегося выгодоприобретателем;
– отказа выгодоприобретателя от получения выгод по договору, если договором не установлено иное;
– смерти доверительного управляющего;
– признания доверительного управляющего недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;
– признания доверительного управляющего (индивидуального предпринимателя) банкротом;
– отказа доверительного управляющего или учредителя управления от исполнения договора в связи с невозможностью доверительного управляющего лично осуществлять управление имуществом;
– отказа учредителя управления от договора по иным причинам;
– признания банкротом учредителя управления.
При прекращении договора имущество, являющееся объектом договора, передается учредителю управления, если договором доверительного управления не предусмотрено иное.
6. Документы, необходимые для нотариального удостоверения договора доверительного управления имуществом
Если в доверительное управление передается имущество, подлежащее регистрации либо сделки с которым подлежат государственной регистрации, для заключения договора доверительного управления этим имуществом нотариусу необходимо представить документы, подтверждающие право собственности (иное право) на передаваемое в доверительное управление имущество. В отношении недвижимого имущества дополнительно представляется справка бюро технической инвентаризации о характеристике объекта, являющегося объектом договора, а также выписка из Единого государственного реестра регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним об отсутствии арестов, ограничениях (обременениях) прав собственника. Если передаваемое в доверительное управление недвижимое имущество приобретено учредителем управления в период брака на совместные средства, на оформление договора доверительного управления требуется нотариально удостоверенное согласие второго супруга. В согласии могут быть оговорены определенные условия учреждения доверительного управления. При передаче в доверительное управление имущества, принадлежащего несовершеннолетним, на заключение договора требуется согласие органов опеки и попечительства. Кроме того, учитывая особый субъектный состав договора доверительного управления, нотариус должен проверить правоспособность доверительного управляющего по соответствующим документам.
Примерный образец договора доверительного управления имуществом
Договор доверительного управления имуществом (пакетом акций)
Город Екатеринбург, Свердловская область, Российская Федерация
Двадцатого мая две тысячи второго года
Мы, гр. Иванов Сергей Александрович, 18.02.1958 года рождения, проживающий в городе Екатеринбурге, по ул. Малышева, в доме N 11, кв. 91 (паспорт серии III-АИ, N 883667, выдан ОВД Октябрьского района г. Свердловска 20.02.74), именуемый в дальнейшем «Учредитель управления», с одной стороны,
и индивидуальный предприниматель Антонов Петр Алексеевич, 17.12.1968 года рождения, проживающий в г. Екатеринбурге, по ул. Азина, в доме N 12, кв. 4 (паспорт серии XXXIV-АИ, N 905721, выдан ОВД Ленинского района, г. Екатеринбурга 22.10.85, свидетельство о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя серии I-ЧИ, N 0718, выдан Управлением государственной регистрации г. Екатеринбурга 11.01.99, идентификационный номер налогоплательщика ___________), именуемый в дальнейшем «Доверительный управляющий», с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем:
1. Учредитель управления передает, а Доверительный управляющий принимает в доверительное управление пакет акций Акционерного общества «Урал», включающий 1000 (одну тысячу) обыкновенных акций, номинальной стоимостью 500 (Пятьсот) рублей каждая, на общую сумму 500000 (Пятьсот тысяч) рублей, серии III-АБ, номера с 12401 по 13400 включительно, что подтверждается выпиской из реестра акционеров от 19.05.02 N 212.
2. Указанные выше акции в дальнейшем именуются в совокупности «Пакетом акций».
3. Передача указанного Пакета акций в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к Доверительному управляющему.
4. Доверительный управляющий обязуется осуществлять управление Пакетом акций в интересах Учредителя управления.
5. Доверительный управляющий вправе совершать в отношении названного Пакета акций любые юридические и фактические действия, не противоречащие законодательству.
6. Все сделки с переданным в доверительное управление Пакетом акций Доверительный управляющий совершает от своего имени, указывая при этом, что он действует в качестве такового. При отсутствии в тексте оформляемых сделок и иных документов указания о действии Доверительного управляющего в названном качестве он обязывается перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ему имуществом.
7. Доверительный управляющий на основании настоящего договора приобретает право на участие в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам компетенции общего собрания, право на получение дивидендов, а в случае ликвидации Акционерного общества «Урал» в период срока действия настоящего договора – право на получение части имущества общества. Все указанные правомочия Доверительный управляющий также выполняет исключительно в интересах Доверителя управления.
8. Доверительный управляющий осуществляет доверительное управление Пакетом акций лично, за исключением случаев, предусмотренных п. 9 настоящего договора.
9. Доверительный управляющий вправе поручить другому избранному им лицу совершать какие-либо действия, необходимые для управления Пакетом акций, при соблюдении следующих условий:
– если он получил на это согласие Учредителя управления, выраженное в письменной форме;
– если он вынужден к этому в силу обстоятельств, препятствующих ему лично исполнить свои полномочия в целях обеспечения интересов Учредителя управления, и не имеет при этом возможности получить соответствующие указания Учредителя управления.
10. Доверительный управляющий, поручивший исполнение настоящего договора другому лицу, отвечает за действия избранного им поверенного как за свои собственные.
11. Доверительный управляющий, не проявивший при доверительном управлении Пакетом акций должной заботливости об интересах Учредителя управления, обязан возместить последнему убытки и упущенную выгоду, если он при этом не докажет, что эти убытки произошли вследствие непреодолимой силы либо неправомерных действий самого Учредителя управления.
12. Долги по обязательствам в связи с доверительным управлением Пакетом акций погашаются за счет названного Пакета акций. В случае его недостаточности взыскание может быть обращено на имущество Доверительного управляющего, а при недостаточности этого имущества – на имущество Учредителя управления, не являющееся предметом настоящего договора.
13. Доверительный управляющий имеет право на возмещение необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении Пакетом акций за счет доходов от его использования, а также право на получение вознаграждения в размере 10 (десяти) процентов от сумм, полученных в виде дивидендов по акциям и единовременно ежегодно в размере 10 минимальных размеров оплаты труда, установленных законом на 1 января каждого последующего года в течение срока действия настоящего договора.
14. Учредитель управления имеет право:
– получать дивиденды по акциям за вычетом сумм, причитающихся Доверительному управляющему в виде компенсации расходов, связанных с исполнением настоящего договора, и вознаграждения, предусмотренного настоящим договором;
– предъявлять Доверительному управляющему в случае нарушения им настоящего договора иски с целью вынесения судом решений, обязывающих его к исполнению договора и устранению неблагоприятных для Учредителя управления последствий допущенных Доверительным управляющим нарушений.
15. Настоящий договор заключен на срок до двадцатого мая две тысячи пятого года.
16. Договор прекращается в случаях, предусмотренных действующим законодательством. Пакет акций при прекращении договора передается Учредителю управления.
17. Если по окончании срока действия настоящего договора ни одна из сторон не заявит о его прекращении, договор будет считаться продленным на тот же срок и на тех же условиях.
18. В случае отказа одной из сторон от выполнения условий настоящего договора другая сторона должна быть уведомлена об этом не менее чем за один месяц до прекращения договора путем передачи соответствующего заявления через нотариуса.
19. Содержание статей 1012, 1016, 1020, 1024 ГК РФ нотариусом сторонам разъяснено.
20. Расходы по заключению настоящего договора уплачивает Учредитель управления.
21. Учредитель управления ставит Доверительного управляющего в известность об отсутствии каких-либо ограничений (обременений) в отношении передаваемого в доверительное управление Пакета акций. До заключения настоящего договора акции не запроданы, не заложены, в споре и под арестом не состоят.
22. Настоящий договор составлен в трех экземплярах, один из которых хранится в делах нотариуса города Екатеринбурга _________ и по одному экземпляру выдается каждой из сторон.
Подписи сторон: