Какие виды проверок проводятся в отношении управляющих организаций
Основным нормативным актом в сфере проведения проверок управляющих организаций является Федеральный закон от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее — Федеральный закон от 26.12.2008 № 294-ФЗ), который регулирует отношения в области:
— организации и осуществлении государственного контроля (надзора);
— муниципального контроля;
— защиты прав управляющей организации при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля (ст. 1 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ).
Действующее законодательство выделяет четыре вида проверок управляющей организации: плановая и внеплановая, документарная и выездная (9–12 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ).
В свою очередь документарная и выездная проверка могут носить плановый и внеплановый характер.
Предметом плановой и внеплановой проверок является соблюдение управляющей организацией в процессе осуществления деятельности совокупности предъявляемых обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами, а также соответствие сведений, содержащихся в уведомлении о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности, обязательным требованиям.
Предметом документарной проверки являются сведения, содержащихся в документах управляющей организации, устанавливающих ее организационно-правовую форму, права и обязанности, документы, используемые при осуществлении деятельности и связанные с исполнением обязательных требований.
Предметом выездной проверки является проверка на местности сведений, содержащиеся в документах управляющей организации, либо установленных законом обязательных требований.
Основы данных видов надзора заложены в ст. 20 ЖК РФ:
— государственный жилищный надзор — это деятельность уполномоченных органов исполнительной власти субъектов РФ (жилищной инспекции);
— муниципальный жилищный надзор — этодеятельность органов местного самоуправления, уполномоченных на организацию и проведение на территории муниципального образования проверок.
Предметом проверки является соблюдение органами государственной власти, органами местного самоуправления, юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями и гражданами обязательных требований (п. 4.1 ст. 20 ЖК РФ).
Плановые проверки управляющих организаций
По общему правилу плановые проверки проводятся не чаще чем 1 раз в 3 года, но управляющим организациям «повезло» и в силу п. 4.1 ЖК РФ основанием для включения плановой проверки в ежегодный план проведения плановых проверок является истечение 1 года (а не 3 лет!) со дня:
— начала деятельности по управлению многоквартирными домами и деятельности по оказанию услуг и (или) выполнению работ по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирных домах;
— постановки на учет в муниципальном реестре наемных домов социального использования первого наемного дома социального использования, наймодателем жилых помещений в котором является лицо, деятельность которого подлежит проверке;
— окончания проведения последней плановой проверки юридического лица, индивидуального предпринимателя;
— установления или изменения нормативов потребления коммунальных ресурсов (коммунальных услуг).
Плановые проверки проводятся на основании разрабатываемых и утверждаемых органами государственного контроля (надзора), органами муниципального контроля в соответствии с их полномочиями ежегодных планов, которые утверждаются прокуратурой и публикуются в открытом доступе в срок до 31 декабря текущего календарного года (п. 6.3, 6.4 и 7 ст. 9 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ).
В целях обеспечения учета проводимых проверок, а также их результатов создан Единый реестр проверок (ЕРП) , регистрация в котором осуществляется на основе ЭЦП и Единой системы идентификации и аутентификации (ЕСИА). Таким образом, целесообразно периодически заглядывать в этот реестр, чтобы понять, кого «ждать в гости» в тот или иной момент времени.
Единый реестр проверок содержит информацию о плановых и внеплановых проверках юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Оператором Единого реестра проверок является Генеральная прокуратура Российской Федерации.
О проведении плановой проверки юридическое лицо, индивидуальный предприниматель уведомляются органом государственного контроля (надзора), органом муниципального контроля не позднее чем за 3 рабочих дня до начала ее проведения:
— посредством направления копии распоряжения или приказа заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении;
— и (или) посредством электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью и направленного по адресу электронной почты (если такой адрес содержится в выписке из ЕГРЮЛ) (п. 12 ст. 9 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ);
Внеплановые проверки управляющих организаций
Внеплановые проверки имеют много оснований для проведения, и этот список имеет тенденцию к расширению (ст. 10 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ). Главным основанием для проведения внеплановых проверок чаще всего являются жалобы физических или юридических лиц либо сообщения СМИ о нарушениях действующего законодательства.
Обратите внимание, что обращения и заявления, направленные заявителем в форме электронных документов по электронной почте надзорного органа, не могут служить основанием для проведения внеплановой проверки. Если проверка была проведена по таким основаниям, то ее результат может быть оспорен в связи с нарушением процедуры.
О проведении внеплановой выездной проверки управляющая организация уведомляются не менее чем за 24 часа до начала ее проведения любым доступным способом, в том числе через размещение информации на сайте ГИС ЖКХ (п. 16 ст. 10 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ).
Внеплановая проверка должна быть согласована с органами прокуратуры, однако без такого согласования она проводится по основаниям, предусмотренным:
— п. 4.2 ст. 20 ЖК РФ (нарушение обязательных требований при принятии решения о создании ТСЖ, выборе управляющей организации, утверждении условий договора управления многоквартирным домом, нарушение обязательных требований к уставу ТСЖ);
— пп. «а» и «б» п. 2 ст. 10 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ;
— (поступление обращения о причинении вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, а также возникновении чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера или информации о возникновении угрозы наступления перечисленных событий).
Срок проведения и документарной, и выездной проверок не может превышать 20 рабочих дней (п. 1 ст. 13 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ).
Особенность плановых (рейдовых) осмотров
В законодательстве есть понятие плановых (рейдовых) осмотров, которые проводятся уполномоченными органами регионального и муниципального контроля в пределах своей компетенции на основании плановых (рейдовых) заданий.
В случае выявления при проведении плановых (рейдовых) осмотров, обследований нарушений обязательных требований должностные лица в пределах своей компетенции принимают меры по пресечению таких нарушений, а также доводят в письменной форме до сведения руководителя (заместителя руководителя) надзорного органа информацию о выявленных нарушениях. Такое сообщение может быть основанием для принятия решения о назначении внеплановой проверки (ст. 13.2 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ).
Таким образом, сами по себе плановые (рейдовые) осмотры не являются самостоятельными проверками, виды которых определены законодателем.
Особенности общественного контроля
В целях обеспечения прав и законных интересов граждан может осуществляться общественный жилищный контроль, субъектами которого могут являться общественные объединения, иные некоммерческие организации, советы многоквартирных домов, другие заинтересованные лица в соответствии с законодательством Российской Федерации (п. 8 ст. 20 ЖК РФ и Правила осуществления общественного жилищного контроля от 26.12.2016 № 1491).
Общественный контроль — это деятельность субъектов общественного контроля, осуществляемая в целях наблюдения за деятельностью органов государственной власти, органов местного самоуправления, государственных и муниципальных организаций, иных органов и организаций, осуществляющих в соответствии с федеральными законами отдельные публичные полномочия, а также в целях общественной проверки, анализа и общественной оценки издаваемых ими актов и принимаемых решений (ст. 4 ФЗ от 21.07.2014 № 212 Федерального закона «Об основах общественного контроля в Российской Федерации»).
Субъектами общественного жилищного контроля являются Общественная палата Российской Федерации, общественные палаты субъектов РФ, общественные палаты (советы) муниципальных образований, общественные советы при органах власти, общественные объединения, иные некоммерческие организации, советы многоквартирных домов, а также другие лица.
Субъект (субъекты) общественного жилищного контроля является организатором общественного жилищного контроля.
Граждане участвуют в осуществлении общественного жилищного контроля в качестве общественных инспекторов и общественных экспертов.
Под общественными экспертами понимаются специалисты, обладающие специальными знаниями и (или) опытом в сфере жилищного законодательства (п. 3 Правил осуществления общественного жилищного контроля от 26.12.2016 № 1491).
Решение о проведении общественного жилищного контроля принимается субъектом общественного жилищного контроля. По результатам проведения общественного жилищного контроля субъектом общественного жилищного контроля оформляется итоговый документ. В случае если при проведении общественного жилищного контроля осуществлялись анализ и оценка актов, проектов актов, решений, проектов решений, документов и других материалов, к итоговому документу прилагаются соответствующие акты, проекты актов, решения, проекты решений, документы и другие материалы (п. 4 и 19 Правил осуществления общественного жилищного контроля от 26.12.2016 № 1491).
Государственные (муниципальные) органы жилищного надзора обязаны рассматривать направленные им итоговые документы, подготовленные по результатам общественного жилищного контроля, и в 30-дневный срок направлять обоснованные ответы по фактам обращений (п. 21 Правил осуществления общественного жилищного контроля от 26.12.2016 № 1491).
Общественный контроль в сфере ЖКХ в текущем состоянии мне видится абсолютно бесполезной институцией (отсутствие реальных полномочий, последствий за проведение общественного контроля и т. п.). Важно также и то, что в сфере субъектов общественного контроля крайне мало независимых и компетентных субъектов.
Самым эффективным инструментом общественного контроля может быть только заинтересованность самих жителей в решении их проблем. Если жильцы позволяют управляющей организации делать все, что ей заблагорассудится, значит, они хотят так жить, и никакой «травоядный» общественный контроль этому не помеха.
Особый порядок проверок
Федеральный закон от 26.12.2008 № 294-ФЗ устанавливает единый и понятный механизм организации и проведения проверок, за исключением:
— государственного контроля и надзора за обработкой персональных данных;
— налогового контроля;
— прокурорского надзора;
— производства по делам о нарушении антимонопольного законодательства.
Эти виды контроля (наряду с еще некоторыми) осуществляются в особом порядке, установленном соответствующими видами нормативных актов (например, НК РФ имеет отдельную механику и процедуру по проверкам, которая не связана с Федеральным законом от 26.12.2008 № 294-ФЗ).
Виды контроля УК:
— региональный государственный жилищный надзор, муниципальный жилищный контроль (например, по периодичности проверок);
— федеральный государственный надзор за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права;
— федеральный государственный пожарный надзор;
— государственный земельный надзор и муниципальный земельный контроль (п. 4 ст. 1).
Это означает, что при проведении проверок необходимо руководствоваться не только Федеральным законом от 26.12.2008 № 294-ФЗ, но и иными нормативными актами по конкретному надзорному органу.
Муниципальный жилищный контроль
Главное отличие муниципального жилищного контроля от государственного жилищного надзора содержится в определении этих данных понятий, данных в п.п. 1 и 1.1 ст. 20 ЖК РФ.
Если государственный жилищный надзор распространяется на предупреждение, выявление и пресечение нарушений обязательных требований к использованию и сохранности жилищного фонда независимо от его форм собственности, то под муниципальным жилищным контролем понимается деятельность органов местного самоуправления, уполномоченных на организацию и проведение проверок обязательных требований, установленных в отношении муниципального жилищного фонда.
Государственный жилищный надзор осуществляется уполномоченными органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, муниципальный жилищный контроль — уполномоченными органами местного самоуправления.
Органы местного самоуправления наделены полномочиями по проведению внеплановых проверок деятельности управляющих организаций (ч. 1.1 ст. 165 ЖК РФ).
Механизм муниципального жилищного контроля:
1. Поступление обращения от собственников, председателя совета многоквартирного дома, органов управления ТСЖ, ЖСК, НКО.
2. Организация и проведение проверки в течение 5 дней с даты обращения заинтересованных лиц.
3. В случае нарушений со стороны управляющей организации орган местного самоуправления в течение 15 дней созывает общее собрание для решения вопросов о расторжении договора и выборе новой управляющей организации или об изменении способа управления данным домом (ч. 1.1 ст. 165 ЖК РФ).
Проверка муниципальным жилищным контролем касается только условий договора управления многоквартирным домом (п. 2 ст. 162 ЖК РФ). Других полномочий законом не предусмотрено.
Можно сказать, что в установленной законом части муниципальный жилищный контроль полноценно не работает. У муниципалитета нет мотивации тратить ресурсы на организацию общего собрания в доме в связи с неисполнением управляющей организацией условий договора управления. Проще отписаться и перекинуть такое обращение в жилищную инспекцию.
Согласно п. 2.1 ст. 20 ЖК РФ порядок осуществления муниципального жилищного контроля может быть установлен двумя способами:
— муниципальными правовыми актами;
— законом субъекта РФ и принятыми в соответствии с ним муниципальными правовыми актами.
По процедуре муниципальный жилищный контроль осуществляется так же, как и государственный жилищный надзор. Но объектом для осуществления муниципального жилищного контроля является муниципальный жилищный фонд.
Жилищная инспекция
Самый главный проверяющий орган для управляющей организации — жилищная инспекция, которая осуществляет государственный жилищный надзор. Плановые проверки жилищной инспекцией вы можете отслеживать самостоятельно через Единый реестр проверок. А вот частота внеплановых проверок зависит от того, сколько в вашем доме живет жалобщиков. Например, у нас по одному из домов в течение 6 месяцев было проведено восемь проверок по ложным жалобам, которые ничего не выявили (т. е. примерно по 1,33 проверки в месяц).
Жилищная инспекция имеет право обратиться в суд с заявлением:
— о признании недействительным решения протокола общего собрания (если решения оспоримы и приняты с нарушением процедуры и норм закона);
— о ликвидации ТСЖ, если не исполнено предписание о приведении устава ТСЖ в соответствие с действующим законодательством;
— о признании договора управления многоквартирным домом недействительным в случае неисполнения в установленный срок предписания об устранении нарушений по договору;
— в защиту прав и законных интересов собственников помещений, нанимателей и других пользователей жилых помещений по их обращению или в защиту прав, свобод и законных интересов неопределенного круга лиц в случае выявления нарушения обязательных требований;
— о признании договора найма жилого помещения жилищного фонда социального использования недействительным.
Трудовая инспекция
Плановые и внеплановые проверки проводятся трудовой инспекцией в форме документарных и (или) выездных проверок (п. 8 Положения о федеральном государственном надзоре за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, от 01.09.2012 № 875). Чаще всего основанием для проведения проверок трудовой инспекцией являются жалобы работников.
При проведении внеплановой проверки трудовая инспекция может прийти в любой момент, причем согласно ст. 357 ТК РФ государственные инспекторы труда при осуществлении федерального государственного надзора за соблюдением трудового законодательства имеют право беспрепятственно в любое время суток при наличии удостоверений установленного образца посещать в целях проведения проверки организации всех организационно-правовых форм и форм собственности.
Конечно, вряд ли трудовая инспекция придет ночью. Но сам факт внезапности при проведении проверки трудовой инспекцией в законе установлен, и если у управляющей организации не все в порядке с документами, то такая проверка может быть очень болезненной.
Самые распространенные нарушения в управляющей организации — отсутствие трудовых договоров в письменной форме и выдача зарплаты реже 2 раз в месяц. Отсутствие правил трудового распорядка, режима рабочего времени и времени отдыха, а также графиков отпусков также может быть отнесено к серьезным нарушениям.
Необходимо также принять меры по организации мероприятий по охране труда, т. к. в силу ст. 211 ТК РФ государственные нормативные требования охраны труда обязательны для исполнения юридическими и физическими лицами при осуществлении ими любых видов деятельности.
Важно своевременно проводить инструктажи сотрудников (вводный, первичный, повторный, внеплановый и целевой) с отметкой и подписью в журналах инструктажа (само отсутствие таких журналов также является нарушением). Полезно утвердить положение о службе охраны труда или приказ о назначении специалиста по охране труда.
За нарушение трудового законодательства ст. 5.27 КоАП РФ предусмотрена большая вереница всевозможных и высоких штрафов. Поэтому необходимо стремиться максимально выполнять нормы трудового права. Кроме того, для небольших организаций стоит серьезно рассмотреть модель аутсорсинга (чтобы в штате было не более 2–3 человек). Это снизит риски нарушений трудовых отношений.
Налоговая инспекция
Налоговые органы вправе проводить два вида проверок деятельности ТСЖ: камеральную и выездную.
Камеральная налоговая проверка проводится по месту нахождения налогового органа на основе налоговых деклараций (расчетов) и документов, представленных налогоплательщиком, а также других документов о деятельности налогоплательщика, имеющихся у налогового органа (п. 1 ст. 88 НК РФ). В данных документах проверяются возможные неточности и несоответствия, а при установлении их наличия могут быть затребованы дополнительные документы.
Выездная налоговая проверка проводится на территории (в помещении) налогоплательщика на основании решения руководителя (заместителя руководителя) налогового органа. В случае если у налогоплательщика отсутствует возможность предоставить помещение для проведения выездной налоговой проверки (а В случае если ТСЖ небольшое, то такое бывает), выездная налоговая проверка может проводиться по месту нахождения налогового органа (п. 1 ст. 89 НК РФ).
Предметом выездной налоговой проверки являются правильность исчисления и своевременность уплаты налогов. В рамках выездной налоговой проверки может быть проверен период, не превышающий 3 календарных лет, предшествующих году, в котором вынесено решение о проведении проверки. Налоговые органы не вправе проводить две и более выездные налоговые проверки по одним и тем же налогам за один и тот же период.
Роспотребнадзор
Задачи Роспотребнадзора по контролю деятельности управляющих организаций касаются нарушений прав потребителей и санитарных норм. Специальные проверки управляющих организаций Роспотребнадзором проводятся реже, чем жилищной инспекцией, тем не менее, они возможны.
Чаще всего Роспотребнадзор может прийти в гости по жалобам жителей на общедомовые проблемы (грызуны, насекомые, ненадлежащее содержание мест сбора твердых коммунальных отходов, обсчет в квитанциях или их неправильная форма, а также включение в договор управления многоквартирным домом условий, ущемляющих права потребителя).
Наиболее распространенные статьи штрафов от Роспотребнадзора:
— ст. 6.3 КоАП РФ («Нарушение законодательства в области обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения»): максимальное наказание — штраф до 20 тыс. руб. или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток.
— ст. 8.8 КоАП РФ («Несоблюдение экологических и санитарно-эпидемиологических требований при обращении с отходами производства и потребления, веществами, разрушающими озоновый слой, или иными опасными веществами»): максимальное наказание — штраф до до 250 тыс. руб. или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.
— ст. 14.7 КоАП РФ («Обман потребителей»): максимальное наказание — штраф до 50 тыс. руб.;
— ст. 14.8 КоАП РФ («Нарушение иных прав потребителей»): максимальное — наказание штраф до 20 тыс. руб..
Росприродназор
Специальных проверок управляющих организаций Росприродназор не проводит. Однако к компетенции ведомства отнесен государственный надзор в области обращения с отходами (включая твердые коммунальные отходы).
В случае отсутствия договоров на утилизацию отработанных ртутьсодержащих ламп бездействие управляющей организации будет считаться нарушением.
Тогда в отношении управляющей организации может быть назначен штраф, предусмотренный ст. 8.2 КоАП («Несоблюдение экологических и санитарно-эпидемиологических требований при обращении с отходами производства и потребления, веществами, разрушающими озоновый слой, или иными опасными веществами»), верхняя планка которого составляет 250 тыс. руб. или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток.
Ростехнадзор
Взаимодействие УО с Федеральной службой по экологическому, технологическому и атомному надзору (Ростехнадзором) осуществляется по следующим основным направлениям:
1. Лифтовое оборудование. Проверка лифтов включает проверку их технического обслуживания (которое проводит обслуживающая организация), техническое освидетельствование (т. е. дефектоскопию) и страхование (т. е. лифт относится к опасным объектам).
2. Проверка электротехнического обслуживания и сетей. Здесь могут проверяться работоспособность общедомовых приборов учета (подтвержденная актами поверок), наличие однолинейной схемы электроснабжения и т. д.
3. Проверка узла учета тепловой энергии. В этом случае обязателен технический проект узла учета, включающий расчеты и данные о периодических гидравлических испытаниях, например акт об опрессовке в рамках подготовки к зимнему отопительному сезону.
4. Проверка внутридомового газового оборудования (ВДГО). У ТСЖ должен быть заключен договор с организацией, обслуживающей внешние газовые сети дома. Ростехнадзору также могут потребоваться акты о выполненных работах по обслуживанию ВДГО.
Проверки управляющих организаций Ростехнадзором — нечастое явление, но они периодически осуществляются (в основном по лифтовому хозяйству).
Органы регистрационного учета граждан
Взаимодействие управляющих организаций с органами регистрационного учета граждан в настоящее время сведено к минимуму.
Если собственники обращаются в управляющую организацию с готовыми документами по регистрационному учету, то у управляющей организации есть обязанность передать в 3-дневный срок со дня обращения граждан эти документы в органы регистрационного учета (п. 11 Правил регистрации и снятия граждан Российской Федерации с регистрационного учета по месту пребывания и по месту жительства в пределах Российской Федерации от 17.07.1995 № 713).
Взаимодействие носит исключительно курьерский характер (доставка и получение документов, что уже является редкостью, т. к. собственники регистрируются по месту жительства и пребывания самостоятельно, а не «через домоуправление»).
Тем не менее в КоАП РФ есть ст. 19.15.2 КоАП, которая устанавливает административную ответственность за нарушение правил регистрации гражданина РФ по месту пребывания или по месту жительства в жилом помещении. Однако штрафы управляющих организаций по этой статье — большая редкость.
Региональные управления МЧС России и пожарный надзор
Региональные управления МЧС России осуществляют федеральный государственный пожарный надзор, т. е. деятельность, направленную на предупреждение, выявление и пресечение нарушений организациями и гражданами требований, установленных законодательством о пожарной безопасности (ст. 1 Федерального закона от 21.12.1994 № 69-ФЗ «О пожарной безопасности»).
В соответствии со ст. Федерального закона от 22.07.2008
№ 123-ФЗ «Технический регламент о требованиях пожарной безопасности» классом функциональной пожарной опасности многоквартирных домов является Ф1.3.
В соответствии с Правилами отнесения деятельности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей и (или) используемых ими производственных объектов к определенной категории риска или определенному классу (категории) опасности от 17.08.2016 № 806:
— многоквартирные дома (Ф1.3) высотой 28 м и более отнесены к категории среднего риска;
— многоквартирные дома (Ф1.3) высотой до 28 м отнесены к категории умеренного риска.
Проведение плановых проверок объектов защиты пожарного надзора в зависимости от присвоенной категории риска осуществляется со следующей периодичностью:
— для категории высокого риска — 1 раз в 3 года;
— для категории значительного риска — 1 раз в 4 года;
— для категории среднего риска — не чаще чем 1 раз в 7 лет;
— для категории умеренного риска — не чаще чем 1 раз в 10 лет.
В отношении объектов защиты, отнесенных к категории низкого риска, плановые проверки не проводятся. Основанием для включения плановой проверки в ежегодный план проведения плановых проверок является истечение в году проведения проверки установленного периода времени с даты:
— ввода объекта защиты в эксплуатацию;
— окончания проведения последней плановой проверки объекта защиты (п. 21 Положения о федеральном государственном пожарном надзоре от 12.04.2012 № 290).
Таким образом, с плановой проверкой пожарники к вам могут прийти либо 1 раз в 7 лет, либо 1 раз в 10 лет. Плановые проверки службой по пожарному надзору можно также отслеживать через Единый реестр проверок.
Отдельные вопросы обеспечения пожарной безопасности могут регулироваться региональными правовыми актами. В Москве, например, некоторые вопросы, касающиеся обеспечения пожарной безопасности, отражены в Правилах пожарной безопасности в городе Москве от 30.09.2008 № 880-ПП.
Ответственность за нарушение требований пожарной безопасности установлена в ст. 20.4 КоАП РФ, а размер штрафов велик. Понятно, что выполнить все предписания пожарных норм в многоквартирном доме невозможно (например, если один из жителей оставит на лестничной клетке детскую коляску, а пожарный инспектор в этот момент будет проводить проверку, то виновным лицом будет управляющая организация, обязанная не допускать захламление мест общего пользования). Но стремиться надо.
Возможные нарушения представителей надзорных органов
Закон предусматривает для проверяющих лиц определенные ограничения, которые можно использовать в защите интересов управляющей организации.
Использование при проверке ненадлежащих норм и процедур, чтобы оспорить ее результаты:
1. Проверять выполнение обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами, если такие требования не относятся к полномочиям органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, от имени которых действуют эти должностные лица. Таким образом, жилищная инспекция не имеет права штрафовать за невыполнение муниципальных правил благоустройства в городе. Равно как и муниципальные проверяющие не имеют полномочий штрафовать за неисполнение федеральных нормативных актов.
2. Проверять выполнение требований, установленных нормативными правовыми актами органов исполнительной власти СССР и РСФСР, а также выполнение требований нормативных документов, обязательность применения которых не предусмотрена законодательством Российской Федерации (например, Правилами от 27.09.2003 № 170).
3. Проверять выполнение обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами, не опубликованными в установленном законодательством Российской Федерации порядке.
4. Осуществлять плановую или внеплановую выездную проверку в случае отсутствия при ее проведении руководителя, иного должностного лица или уполномоченного представителя.
5. Требовать представления документов, если они не являются объектами проверки или не относятся к предмету проверки, а также изымать оригиналы таких документов.
6. Распространять информацию, полученную в результате проведения проверки и составляющую государственную, коммерческую, служебную, иную охраняемую законом тайну.
7. Превышать установленные сроки проведения проверки (20 дней).
8. Осуществлять выдачу юридическим лицам, индивидуальным предпринимателям предписаний или предложений о проведении за их счет мероприятий по контролю.
9. Требовать предоставления документов и (или) информации, включая разрешительные документы, имеющиеся в распоряжении иных государственных органов, органов местного самоуправления. Чаще всего при проведении внеплановой проверки жилищная инспекция требует представить довольно много документов, которые либо ей представлялись ранее (протоколы общих собраний), либо размещены в открытом доступе в ГИС ЖКХ. Мы отказываем в предоставлении такой информации на основании того, что она уже размещена на государственном портале в открытом доступе.
10. Требовать от юридического лица, индивидуального предпринимателя представления документов, информации до даты начала проведения проверки.
Факты данных нарушений будут доказательствами в пользу отмены выданных предписаний или постановлений об административных наказаниях (ст. 15 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ).
Прокурорский надзор и его особенности
В соответствии с действующим законодательством цель прокуратуры состоит в надзоре за соблюдением Конституции Российской Федерации и исполнением законов, действующих на территории Российской Федерации.
В силу ст. 1 Федерального закона от 17.01.1992 № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации» прокуратура РФ осуществляет надзор за исполнением законов и соблюдением прав и свобод человека и гражданина в органах государственной власти и местного самоуправления, коммерческих и некоммерческих организациях и контролирует соответствие законам издаваемых ими правовых актов.
Согласно п. 3.1. приказа Генпрокуратуры России от 30.01.2013 № 45 «Об утверждении и введении в действие Инструкции о порядке рассмотрения обращений и приема граждан в органах прокуратуры Российской Федерации» обращения, поступившие в органы прокуратуры, подлежат обязательному рассмотрению. По результатам предварительного рассмотрения должно быть принято одно из следующих решений:
— о принятии к разрешению;
— об оставлении без разрешения;
— о передаче на разрешение в нижестоящие органы прокуратуры;
— о направлении в другие органы;
— о прекращении рассмотрения обращения;
— о приобщении к ранее поступившему обращению;
— о возврате заявителю.
Стоит отметить, что прокуратура не подменяет собой другие надзорно-контролирующие органы, выступая при этом в качестве высшей инстанции. Чаще всего обращения, поступающие в прокуратуру, перенаправляются в иной компетентный орган.
Прямых обязанностей по проведению проверок управляющих организаций со стороны прокуратуры нет. Однако прокуратура может провести проверку деятельности в случае получения жалобы на действия управляющей организации (хотя чаще всего прокуратура пересылает обращения в другие ведомства).
Положения Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ не применяются к отношениям, возникающим при проведении контрольных мероприятий, осуществляемых сотрудниками прокуратуры в рамках прокурорского надзора (п. 3 ст. 1 Федеральный закон от 26.12.2008 № 294-ФЗ).
Неисполнение требований прокуратуры, содержащихся в запросе, а также несвоевременное, неполное, искаженное предоставление запрашиваемой информации (сведений) могутявиться поводом для привлечения к административной ответственности по ст. 19.7 КоАП РФ (верхний порог штрафа 5 тыс. руб.).
Как отменить предписание и штраф от надзорных органов
Есть два способа отменить полученное управляющей организацией предписание от надзорного органа:
1. Внесудебный порядок.
Управляющая организация в случае несогласия с фактами, выводами, предложениями, изложенными в акте проверки, либо с выданным предписанием в течение 15 дней с даты получения акта проверки вправе представить в проверяющий орган в письменной форме возражения (п. 12 ст. 16 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ). После подачи такого заявления в месячный срок последует мотивированный ответ от надзорного органа. Однако обычно предписания в досудебном порядке не отменяются.
Одновременно с подачей возражений в надзорный орган, который проводил проверку, можно обратиться с жалобой на полученное предписание в прокуратуру. Если прокуратура установит факт нарушения действующего законодательства при проведении проверки и последующей выдаче предписания, прокурором будет вынесено представление проверяющему органу об устранении нарушений закона (п. 3 ст. 22 Закона от 17.01.1992 № 2202-1 «О прокуратуре РФ»). Унас была ситуация, когда незаконное предписание жилищной инспекции было отменено через прокуратуру, так что можно сказать, что эта схема рабочая.
2. Судебный порядок
При отмене предписания в судебном порядке необходимо прежде всего разобраться, в какой суд идти отменять предписание: арбитражный или общей юрисдикции.
В силу п. 1 ст. 27 АПК РФ арбитражному суду подведомственны дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности. Таким образом, если вы управляющая организация и полученное вами предписание касается вашего предпринимательства, необходимо подавать заявление в арбитражный суд. Если вы некоммерческая организация (ТСЖ), то подача заявления осуществляется в суд общей юрисдикции.
Арбитражные суды могут не принять иск, исходя из предмета спора (например, штраф за отсутствие уборки снега может быть не отнесен судом к экономическому спору), поэтому каждый случай необходимо рассматривать индивидуально. Если спор не является экономическим, то обжалование предписания осуществляется не по нормам арбитражного процесса (АПК РФ), а по положениям Кодекса об административном судопроизводстве (КАС РФ).
АПК РФ и КАС РФ устанавливают примерно идентичные требования к подаче искового заявления о признании незаконным предписания (ст. 125 КАС РФ и ст. 199 АПК РФ), однако суммы пошлины различаются: 3000 руб. — при рассмотрении иска в арбитражном процессе и 2000 руб. — при административном судопроизводстве (кроме того, КАС РФ требует наличия у представителя истца диплома о высшем юридическом образовании).
В том случае если вместо предписания в отношении управляющей организации (или ее должностного лица) было составлено постановление о привлечении к административной ответственности, оно отменяется через положения КоАП РФ. Срок обжалования составляет 10 суток со дня вручения или получения копии постановления. Пошлиной подача иска по снятию штрафа не облагается.