В результате изучения материала данной главы магистрант должен:
знать: формы реализации права; понятие пробела в праве; критерии эффективности права (ОК-1– ОК-8);
уметь: оперировать юридическими понятиями и категориями, связанными с реализацией права и его эффективностью (ПК-2 – ПК-4, ПК-8, ПК-9);
владеть: социологической и юридической терминологией; навыками работы с правовыми, социологическими документами; навыками анализа различных правовых концепций и юридических фактов, правовых теорий и концепций социологии права (ПК-2 – ПК-7);
овладеть ключевыми компетенциями: назвать пробелы в законе; составить программу замены пробелов.
9.1. Реализация права и ее формы
Реализация права – это следование его нормам как со стороны органов государства и должностных лиц, так и в поступках граждан, в деятельности их объединений. Следование праву – естественное поведение людей и социальных институтов в стабильно развивающемся демократическом обществе. В целом реализация правовых норм – это фактическое осуществление их предписаний в реальной жизни, в поведении субъектов. Без реализации право утрачивает свой социальный смысл.
В теории права выделяется четыре формы реализации права:
1) соблюдение;
2) исполнение;
3) использование;
4) применение.
Соблюдение – это такое поведение граждан и социальных
институтов, которое предполагает воздержание от действий и бездействия, нарушающих нормы права.
Исполнение предполагает активное выполнение обязанностей, вытекающих из предписаний правовых норм.
Еще один активный способ реализации правовых норм – использование, т. е. обеспечение субъектом права своих законных интересов и потребностей на основе норм права.
Особая форма реализации права – применение. Она представляет собой последовательную, осуществляемую в нескольких этапов, деятельность. Сначала происходит установление фактической основы дела, затем – юридической. Наконец на этой базе принимается решение.
Правоприменение будет обоснованным только тогда, когда фактические обстоятельства глубоко проанализированы, собрана вся юридически значимая информация, относящаяся к конкретному делу.
На этой основе выбираются отрасль, институт и норма права, регулирующие данное общественное отношение, уясняется смысл и содержание юридических предписаний, квалифицируется деяние.
На следующем этапе принимается решение и выносится правоприменительный акт. Это главный период правоприменительного процесса, в ходе которого решается судьба дела. После этого принятое решение должно быть исполнено и конкретное общественное отношение урегулировано.
Что следует из вышеизложенного? Несколько существенных выводов:
• применяют право только уполномоченные на то компетентные органы (государственные, муниципальные и т. п.);
• применение носит властный характер;
• оно имеет ряд стадий;
• оно осуществляется на основе соответствующего индивидуального властного (правоприменительного) акта и в процессуальной форме.
Правоприменение необходимо тогда, когда субъекты не могут сами, без помощи властных органов, реализовать свои права и обязанности, когда имеется спор по поводу юридического факта и т. п.
Акты применения правовых норм: понятие, особенности, виды
Итак, акт применения права – это документ, который содержит индивидуальное властное предписание, вынесенное компетентным органом по конкретному юридическому делу.
Акт применения выступает в юридической практике и как действие, и как документ. Документ имеет определенную структуру и состоит из вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной частей.
Правоприменительные акты можно классифицировать по нескольким критериям:
• по форме – указы, приговоры, решения, приказы и т. п.;
• по субъектам правотворчества – акты государственных и муниципальных органов;
• по функциям права – регулятивные и охранительные;
• по юридической природе – основные, которые выражают конечное решение юридического дела, и вспомогательные, подготавливающие издание основных;
• по предмету правового регулирования – акты уголовно-правовые, гражданско-правовые и т. п.;
• по характеру – материальные и процессуальные.
В научной литературе многие специалисты обращают внимание на то, что акты применения права и просто нормативные акты имеют как общие черты, так и отличия.
Общим между ними является то, что и те и другие – правовые акты, которые являются властными документами, принимаются и обеспечиваются компетентными органами.
Однако в отличие от нормативного правоприменительный акт создается именно на основе нормативного, носит персонифицированный характер, применяет норму права, содержащуюся в нормативном акте, в конкретных ситуациях и не является источником права, т. к. рассчитан только на однократное применение. В то же время акт применения права является юридическим фактом для возникновения, изменения и прекращения соответствующих правонарушений.
Пробелы в праве: понятие и способы их устранения и преодоления
Полное или частичное отсутствие в действующем законодательстве необходимых юридических норм называется пробелом в праве. Пробел в праве можно устранить, а можно преодолеть. Устранение пробела – это принятие новой нормы права. Но с помощью правоприменительного процесса пробел можно преодолеть. При этом никаких новых норм права не создается, а пробел восполняется посредством аналогии закона и аналогии права.
Аналогия закона – это применение в конкретном юридическом деле правовой нормы, рассчитанной не на данный, а на сходные случаи.
Аналогия права реализует другой подход. Решение конкретного юридического дела осуществляется на базе общих принципов права, его сущности. Речь идет о таких принципа права, как справедливость, равенство перед законом и судом и т. п. Мотивация решения в этом случае осуществляется на основе ссылок на конкретные конституционные статьи. Причем эта практика возможна не во всех областях права. В уголовном и административном праве аналогия исключается.
Юридические коллизии и способы их разрешения
Противоречия между правовыми актами, регулирующими одни и те же общественные отношения, называются юридическими коллизиями. Подобные противоречия создают неудобства в правоприменительной практике и затрудняют пользование законодательством.
Причин существования юридических коллизий немало. Это и отставание права от более динамичных общественных отношений, когда одни нормы устаревают, другие же появляются, не всегда отменяя прежние, и низкое качество законов, непоследовательная систематизация нормативных актов и пр.
В литературе отмечаются следующие виды юридических коллизий:
• между Конституцией и всеми иными актами. В этом случае коллизия разрешается в пользу Конституции в силу правовых свойств последней, обладающей высшей юридической силой;
• между законами и подзаконными актами. Действует тот же принцип приоритета актов большей юридической силы, и коллизия решается в пользу закона;
• между общефедеральными актами и актами субъектов федерации. Здесь, как говорится, возможны варианты. Если акт субъекта федерации принят в пределах ведения, то в соответствии с ч. 6 ст. 76 Конституции РФ действует именно он; если вне пределов своего ведения, то действует общефедеральный акт;
• между актами одного и того же органа, но изданными в разное время. В этом случае применяется позже принятый акт;
• между актами, принятыми разными органами. Применяется акт, обладающий более высокой юридической силой.
В случаи коллизии между общим и специальным актом: если они приняты одним органом, то применяется последний. Если же они приняты разными органами, то действует первый.
В юридической практике существует несколько способов разрешения коллизий:
• принятие нового акта;
• отмена старого акта;
• внесение изменений в действующие акты;
• систематизация законодательства;
• референдумы;
• деятельность судов (прежде всего Конституционного Суда РФ);
• переговорный процесс через согласительные комиссии;
• толкование и др.
Толкование норм права: понятие и виды по субъектам
Деятельность, направленная на установление содержания юридических норм, называется толкованием норм права. Его цель – уяснение смысла нормативного предписания, его места в системе правового регулирования и т. п. Толкование связано с абстрактностью некоторых юридических норм и терминов, их неясностью и т. д. Толкование правовых норм обеспечивает правильное и единообразное понимание юридических предписаний и их и единообразное применение.
В зависимости от субъектов выделяются следующие виды толкования:
• официальное, которое влечет юридические последствия, т. к. дается уполномоченными на то субъектами и содержится в специальном акте;
• неофициальное, т. к. оно не имеет юридически обязательного значения и лишено властной силы.
Официальное толкование бывает нормативным и казуальным. В первом случае оно распространятся на большой круг лиц и случаев. Во втором обязательно только для данного конкретного случая.
Кроме того, нормативное толкование бывает аутентичное, т. е. дается тем же органом, который издал нормативный акт, и легальное, которое исходит от уполномоченных на то субъектов.
Свою классификацию имеет и неофициальное толкование. Когда оно дается любым гражданином и не основано на специальных знаниях оно называется обыденным, профессиональное толкование принадлежит юристам, а научное разъяснение юридических норм учеными называется доктринальным.
Способы и объем толкования правовых норм
Совокупность приемов и средств, направленных на установление содержания правовых норм называется способом толкования правовых норм.
В юридической практике сложилось несколько основных способов толкования:
• грамматический – толкование с помощью языковых средств и грамматики;
• логический – толкование закона на основе правил логики;
• систематический – толкование с помощью анализа связей одной нормы с другими нормами, их роли в системе права;
• историко-политический – толкование с помощью анализа конкретно-исторических условий принятия правовой нормы;
• телеологический – толкование с помощью установления целей издания нормативного акта;
• специально-юридический – толкование на основе раскрытия содержания юридических терминов, используемых в законодательстве.
Исходя из соотношения текста и действительного содержания юридических норм различают три вида толкования: буквальное, ограничительное и распространительное.
Буквальное толкование означает, что действительный смысл нормы права и ее текстуальное выражение совпадают.
Ограничительное толкование применяется тогда, когда действительный смысл нормы права уже ее текстуального выражения.
Распространительное толкование необходимо тогда, когда действительный смысл нормы права шире ее текстуального выражения.
Акты толкования права: понятие, особенности, виды
Правовой акт, содержащий разъяснение смысла юридических норм называется актом толкования права.
Акты толкования права могут: включать в себя различный по правовому характеру материал, представлять собой разъяснение смысла юридических норм, содержать конкретизирующие предписания, действовать только в единстве с теми нормами, которые толкуют.
В зависимости от критерия выделяются следующие виды актов толкования права:
• акты нормативного и казуального толкования – в зависимости от типов официального толкования;
• акты органов государственной власти, управления, судебных и прокурорских органов и т. п. – в зависимости от органов, дающих толкование;
• акты толкования уголовного права, административного, гражданского и т. д. – в зависимости от предмета правового регулирования;
• материальные и процессуальные акты – в зависимости от характера;
• указы, постановления, приказы, инструкции и т. п. – в зависимости от формы;
• интерпретационные акты правотворчества и интерпретационные акты правоприменения – в зависимости от юридической природы.
Юридическая практика
Накопленный в обществе социально-правовой опыт и деятельность компетентных субъектов по принятию, толкованию, применению и т. д. юридических предписаний называется юридической практикой. Из этого определения следует, что юридическая практика состоит из двух составных частей: юридическая деятельность и социально-правовой опыт.
Юридическая деятельность – это юридические действия, средства и способы их осуществления, принятые решения и результаты действий.
В структуру юридической деятельности входят ее объекты, субъекты и участники.
Социально-правовой опыт составляют достаточно устоявшиеся, выработанные в ходе многолетней практики социально ценные и стабильные стороны конкретной юридической деятельности.
Кроме такого понимания юридической практики существуют и другие. Ряд юристов относят к ней только юридическую деятельность, другие – только социально-правовой опыт.
Однако большинство ученых-юристов придерживаются первой точки зрения.
Юридическая практика имеет следующие признаки:
• в основе такой практики лежат нормы права, реализация которых порождает соответствующие юридические последствия;
• юридическая практика – это составная часть правовой культуры общества;
• она объединяет правовую систему в единое целое.
Классификация видов юридической практики зависит от выбранного критерия.
В зависимости от способа преобразования общественных отношений юридическая практика бывает правотворческой, правоприменительной, интерпретационной.
Если же в основу классификации кладется субъект практики, то говорят о практике законодательной деятельности, исполнительной, судебной, следственной, нотариальной и т. п.
В зависимости от функциональной роли юридической практики выделяют регулятивную и охранительную.
9.2. Понятие эффективности права
Эффективность права – это результативность правового регулирования.
Признаки эффективности норм права. Эффективность в праве представляет собой:
• результативность правового регулирования (социальная результативность);
• результативность в достижении цели, закрепленной в правовой норме (целевая результативность);
• результативность затрат в достижении этой цели (затратная результативность).
Социальная результативность. Она предполагает положительный результат. Эффективность права – это его эффективное, положительное воздействие. Эффективность действия правовой системы (норм права) есть мера (степень) ее активного воздействия на общественные отношения, на деятельность и поведение субъектов права. Эффективность выражается в позитивных изменениях, которые возникают в общественных отношениях в результате перевода требований юридических норм в реальное поведение индивидов и социальных групп.
Эффективность – своего рода «производительность труда» социальных ценностей правовых стимулов и тормозов, их продуктивность, коэффициент полезного действия. Определяя результативность правового регулирования, надо исходить из того, что правовые нормы направлены:
1) на закрепление юридическими средствами общественных отношений, уже сложившихся в обществе;
2) на стимулирование дальнейшего развития существующих отношений;
3) на вытеснение социально вредных и опасных связей и отношений.
На общесоциальном уровне эффективность действия права отражает состояние господства права в общественных отношениях.
На уровне отдельной личности, общественных структур эффективность действия права характеризуется степенью удовлетворения гражданами, их объединениями средствами права своих разнообразных интересов и потребностей (В. И. Гойман).
Целевая результативность. Эффективность нормы права – это отношение между фактически достигнутым, действительным результатом ее действия и той социальной целью, для достижения которой эта норма была принята.
Поскольку наступивший эффект, результат есть следствие юридической нормы, изданной государством с определенными намерениями, эффективность необходимо соотносить с целью.
Цель – это критерий, который дает возможность определять социальную результативность правовой нормы (института, отрасли права, правомерного поведения).
Социальные и юридические явления связаны между собой отношениями «средство – цель». Например, для повышения производительности труда (цель) необходимо в норме усилить дисциплину труда (средство); для законного и обоснованного решения (цель) необходимы процессуальные нормы (средство). Состояние в этих отношениях в конечном итоге выступает в качестве критерия эффективности.
Затратная результативность. Под эффективностью правовых норм следует понимать способность указанных норм с наименьшими издержками воздействовать положительно на общественные отношения и на установки их участников. Экономичность – это полезность юридического регулирования, скорректированная с учетом количества затраченных материальных средств, человеческой энергии, времени.
С точки зрения общей теории эффективности никакой результат не может быть получен без осуществления каких-либо затрат, поэтому результат всегда представляет собой реализованные затраты. Они позволяют учесть «стоимость» полученных эффектов. При этом затраты трактуются в самом широком смысле: и как использование определенных средств, и как расходование материального и духовного труда вообще, и как нежелательные и отрицательные эффекты издания законодательного акта, ожидаемые или непредвиденные (Л. И. Спиридонов).
Виды эффективности (норм) права. Эффективность права включает в себя проблемы эффективности нормы права, правотворчества, правореализации. Социальной эффективностью характеризуются не только отдельные нормы права, но и правовые комплексы – правовые институты, отрасли права, правовая система в целом. Поэтому все указанные виды правовых явлений (элементы механизма правового регулирования, элементы системы права и т. п.) можно рассматривать как соответствующие виды эффективности.
Распространены и другие классификации эффективности права. В зависимости от объема рассматриваемого результата (уровня результативности) различают:
• эффективность социальную;
• эффективность юридическую.
Юридическая эффективность определяется как неуклонное
соблюдение нормы адресатами, режим строгой законности. Она характеризуется соответствием поведения адресатов правовой нормы с требуемым поведением, указанным в норме.
Юридическая эффективность означает действенность самих юридических средств: норм права, правоотношений и т. п. Основное для юридической эффективности – найти оптимальный для данной области отношений, наиболее результативный метод, способ, тип регулирования: административный, гражданско-правовой, уголовно-правовой, запрет, дозволение, разрешение.
Социальная эффективность определяется как уровень достижения социальной цели, например экономической, которая преследовалась принятием данной нормы. Социальная эффективность означает результативность юридического мероприятия в целом: экономического, политического, организационного, нравственного воздействия и т. п.
Ее эталоном является, как правило, не само правомерное поведение ее адресатов, а более отдаленная цель, находящаяся вне непосредственной сферы правового регулирования. Для ее измерения недостаточно только измерения соблюдаемости правовой нормы.
Идеальной является ситуация совпадения юридической эффективности с социальной. Но это бывает далеко не всегда. Нередко случается, что юридическая эффективность не приводит к эффективности социальной.
В зависимости от результативности воздействия нормы права на социальную систему различают:
• эффективность положительную;
• эффективность нулевую;
• эффективность отрицательную (Л. И. Спиридонов).
Эффективность юридической нормы будет иметь место во всех случаях воздействия ее на социальную систему, независимо от того, к положительным или отрицательным результатам приводит это воздействие либо оно не сказывается на развитии социальной системы вообще. В первом случае эффективность будет выражаться, измеряться положительным числом, во втором – отрицательным, а в третьем будет равняться нулю.
Эффективность со знаком минус, с отрицательным значением (отрицательная эффективность), имеет место по меньшей мере в трех случаях:
1) при неправильном по существу решении юридического дела. Здесь разрушаются две ценности: объективная истинность и законность;
2) при выполнении целей правоприменения со значительным превышением запланированного ущерба;
3) когда цель выполнена, но наступает нежелательный социальный эффект, причиной которого является сама правоприменительная деятельность (судебный процесс велся таким образом, что вместо чувства уважения к закону у правонарушителя и присутствующих сформировалось противоположное убеждение) (В. В. Лазарев).
Другие подходы к пониманию эффективности. Некоторые авторы рассматривают эффективность права:
• как соотношение между целью, поставленной законодателем при принятии нормы права, и достигнутым при ее реализации социальным результатом;
• как соотношение между затраченными на реализацию норм права усилиями и достигнутым социальным результатом;
• как соотношение между моделью поведения, закрепленной в норме права, и реализацией этой модели в реальных общественных отношениях (формально-юридический подход) (С. А. Денисов).
В первом случае эффективность показывает, насколько полезно право для общества. Результат может быть и общественно вредным (отрицательным). Во втором случае эффективность показывает, насколько оправданны затраты на реализацию норм права. В третьем показывает возможности механизма правового регулирования влиять на реальную жизнь (заставлять людей действовать в соответствии с нормами права), обеспечивать правопорядок.
9.3. Условия эффективности норм права
Несмотря на относительно небольшой объем литературы, посвященной эффективности права, условиям эффективности уделено значительное внимание. Высказаны различные мнения. Они представляют интерес и заслуживают, чтобы основные из них были названы.
Эффективность норм права определяется рядом условий. В литературе их называют еще факторами и предпосылками действенности норм права.
Одни ученые дают простой их перечень, не классифицируя по группам:
• своевременность, правильность и полнота отражения в законе свойств деяния, объявленного правонарушением;
• соответствие содержания закона содержанию нормы нравственности и уровню правосознания;
• соответствие юридических требований социально-экономическим и политическим закономерностям общества;
• учет того обстоятельства, что процесс регулирования поведения людей юридическими средствами связан с социальными (в первую очередь экономическими) факторами;
• стабильность законодательства и единообразие его применения;
• сочетание применения правовых санкций с мерами общественного воздействия;
• информированность населения о содержании правовых норм, в частности о санкциях;
• осознание людьми неотвратимости наказания;
• стабильность правовой политики и др. (Л. И. Спиридонов).
Другие ученые условия эффективности права делят на объективные и субъективные (В. П. Малова, В. Н. Казакова).
К объективным условиям эффективности правового регулирования относят:
• социально-экономическое состояние общества;
• форму собственности;
• политический режим;
• государственный строй и т. д.
К субъективным условиям эффективности правового регулирования относят:
• всесторонний анализ тенденции развития общественных отношений;
• выбор оптимального варианта регулирования (правового метода, формы нормативного или индивидуального акта);
• четкое определение целей (задач) регулирования;
• своевременность правотворчества;
• совершенствование действующего законодательства;
• обеспечение стабильности правового регулирования;
• ясность, четкость правовых предписаний;
• активность правоприменительных органов в воплощении в жизнь правовых требований;
• подготовленность граждан в осуществлении ими субъективных прав и юридических обязанностей.
В литературе предлагается также и классификация условий эффективности права. По этой классификации эффективность права зависит:
• от качества характеристики отдельных средств правового регулирования;
• от действенности государственного механизма правового регулирования;
• от восприимчивости самого общества к регулирующему воздействию норм права (С. А. Денисов).
Качественные характеристики выражаются:
• в полезности целей, поставленных в нормах права, справедливости норм права;
• в оптимальности способов, приемов, уровней, методов и типов правового регулирования, используемых в нормах права;
• в правильности выбора санкции;
• в доступности правовых актов для населения и понятности их изложения;
• в правильности выбора субъектов, которым предписано реализовать возникающие правоотношения;
• в действенности выбранных видов юридической ответственности, видов и размеров наказаний.
Действенность государственного механизма правового регулирования выражается:
• в способности правотворческих органов вовремя выявлять общественные потребности и правильно закреплять их в нормах права;
• в силе, профессиональных навыках исполнительных органов, которые реализуют и охраняют нормы права;
• в качественных характеристиках судебной системы.
Восприимчивость общества к регулирующему воздействию
норм права выражается:
• в способности общества воспринимать правовые идеи;
• в соответствии идей права общественной морали;
• в экономических, организационных способностях общества реализовать нормы права;
• в соответствии правовых идей объективным потребностям общественного развития.
Предлагается учеными и упрощенный перечень условий эффективности:
• соответствие юридических норм характеру и уровню экономического и социального развития страны;
• совершенное законодательство;
• высокий уровень правовой культуры (В. К. Бабаев).
Контрольные вопросы
1. Что такое реализация права?
2. Каковы формы реализации права?
3. Что такое соблюдение норм?
4. Что такое исполнение норм?
5. Что такое использование норм?
6. Что такое применение норм?
7. Что такое толкование права?
8. Назовите способы толкования права
9. Что такое пробел в праве?
10. Что такое механизм правового регулирования?
11. Что такое эффективность права?
12. Каковы условия эффективности права?
13. В чем выражается действенность государственного механизма правового регулирования?
14. Каковы качественные характеристики эффективности права?
Темы магистерских диссертаций
1. Толкование права.
2. Способы толкования права.
3. Пробел в праве.
4. Механизм правового регулирования.
5. Эффективность права.
6. Признаки неэффективности норм права.
Список литературы
1. Венгеров А. Б. Теория государства и права: Учебник. – М.: Омега-Л, 2013.
2. Краснов Ю. К., Надвикова В. В., Шкатулла В. И. Юридическая техника: Учебник. – М.: Юстицинформ, 2014.
3. Малько А. В., Пузиков Р. В. Правовая политика современной России: формы и средства реализации (Обзор материалов «круглого стола») // Государство и право. – 2012. – № 9.
4. Марченко М. Н. Теория государства и права: Учебник. – М.: Проспект, 2015.
5. Погодин А. В. Социальное содержание права и правореализация // История государства и права. – 2014. – № 6.
6. Шаров Г. Принуждение к реализации субъективных прав недопустимо // Новая адвокатская газета, 2014, № 7.