В результате изучения материала данной главы магистрант должен:

знать: формы социального общежития; понятие и виды социальных норм; особенности и специфику различных социальных норм (ОК-1– ОК-8);

уметь: оперировать юридическими понятиями и категориями, связанными с социальными нормами (ПК-2 – ПК-4, ПК-8, ПК-9);

владеть: социологической и юридической терминологией; навыками работы с правовыми, социологическими документами; навыками анализа различных правовых концепций и юридических фактов, правовых теорий и концепций социологии права (ПК-2 – ПК-7);

овладеть ключевыми компетенциями: составить классификатор социальных норм; определить недействующие нормы и дать предложения по их замене.

 

6.1. Понятие и виды социальных норм и их взаимодействие

Мыслители самых различных эпох отмечали у человека тяготение к совместной жизни. Самые основные влечения и интересы заставляют человека искать постоянного общения с другими людьми. С момента рождения человек нуждается в помощи других людей и неминуемо погибает, если не находит ее. В борьбе сначала за выживание, затем за лучшее качество жизни, за подчинение природы человеку все люди составляют союз, который наглядно проявляется во время стихийных бедствий – землетрясений, наводнений, неурожаев и эпидемических болезней. Такова естественная борьба за существование, ведущаяся человеком.

С другой стороны, очевидно также, что человек до известной степени противостоит всем остальным людям и в этой общей социальной борьбе за существование, возникают отдельные группы для взаимной поддержки объединившихся. Наглядный пример таких объединений – семья, совместная хозяйственная и культурная деятельность. Хозяйственная деятельность состоит в том, что человек старается по выработанному заранее плану, при наименьшей затрате сил и наибольшей эффективности труда приспособить вещи внешнего мира к удовлетворению своих потребностей. Эта хозяйственная работа совершается особенно успешно в условиях разделения труда. Но именно разделение труда заставляет каждого человека нуждаться в работе других людей. Современный человек чаще всего исполняет какое-нибудь одно дело, важное или полезное для других людей, и за то пользуется результатами труда множества часто даже неизвестных ему людей. Однако в хозяйственном отношении человек не только сотрудничает с другими людьми, но и вступает с ними в борьбу. Каждый стремится при наименьшей затрате сил получить наибольшее удовлетворение, т. е. работать меньше, а получать больше. На этой почве у людей возникает столкновение интересов, причем люди, находящиеся в одинаковом или похожем положении (например, покупатели, рабочие и т. д.), стремятся объединиться друг с другом для того, чтобы сообща отстоять свой общий интерес.

С тех пор как человек начинает сознавать себя, он видит свою внутреннюю ограниченность и неполноту. Он видит вокруг себя людей, которые знают больше, чем он, которые обладают более зрелым умом, или более твердой волей, или более глубоким чувством, или более чуткою совестью, и самолюбие его нередко страдает от этого. Лишь постепенно привыкает он к мысли о том, что общение с такими людьми не только желательно для него, но прямо необходимо: общение с лучшими есть одно из основных условий его собственного духовного развития. Человек становится лучше, сравнивая себя не только с идеальным «совершенным» образом человека, о котором говорит религиозная литература, но и с теми, кто в действительности достиг в каком-нибудь отношении высшей ступени. Сравнение себя с ними, беспристрастный самоанализ и подражание лучшему – вот верный путь прогрессивного развития. Таким образом, человек может развить и улучшить свои познания, свои умения и свои душевные силы.

Формы общежития

Всякое общежитие состоит прежде всего в том, что люди вместе живут вместе и действуют совместно. Согласно этому, основные формы общежития определяются тем, что именно связывает людей воедино. Обычно бывает так, что различные связи и скрепы совмещаются и одна из них вызывает к жизни другую.

По самому происхождению своему люди связаны прежде всего кровным родством. Объединение людей на этой основе называлось «род». Род вел единую, совместную жизнь. Он был подчинен единому родоначальнику – патриарху и связан множеством общих интересов и взаимных обязанностей. Род владел землей сообща, под управлением и руководством патриарха; имущество переходило по наследству от одного поколения к другому; родичи были обязаны помогать друг другу и защищаться сообща от нападений; за убийство родича мстил весь род. Естественно, что при увеличении рода связь между членами его все более ослабевала и постепенно утрачивалась. Он распадался, в свою очередь, на несколько самостоятельных родов. Однако развитие в одном климате, при одинаковых природных условиях, участие предков в совместной жизни и кровное, хотя и отдаленное, сродство – все это оставляло у потомков черты сходства в строении тела и в укладе душевной жизни. Родовая близость уступала место племенному сходству; люди оказывались объединенными в племя. Единоплеменники не только напоминают друг друга цветом волос, или строением головы и лица, или разговорным диалектом; они часто продолжают жить в одной и той же местности, добывают себе пропитание одинаковым трудом, имеют общую религию, одинаковый семейный строй и сходные обычаи. Мало того, племя нередко сохраняет единство управления и суда, но во главе стоит уже не родоначальник, а старейшина, иногда избираемый племенем, иногда передающий власть по наследству своим детям, часто окруженный советом мудрых и опытных членов рода.

В историческом развитии кровно-родовое единение людей постепенно уступает свое место единению, основанному на других началах. Люди, объединенные совместной жизнью в одном роде или племени, оказываются в различном хозяйственном положении. Специализация в труде делит людей на опытных и неумелых; размеры личных способностей и удача быстро ведут к имущественному неравенству; стремление родителей передать имущество детям упрочивает это неравенство, а жажда наживы обостряет его. Понятно, что борьба за существование нередко сталкивает интересы отдельных людей и союзов, и, может быть, человечество распалось бы на бесконечное множество враждующих между собою ячеек, если бы эти противоположности и столкновения интересов не вызывали к жизни обширные, устойчивые объединения людей.

«Интересом» в этом контексте следует называть отношение живущего человека ко всему тому, что ему необходимо или важно. Понятно, что столкновение интересов возникает в том случае, когда два человека или несколько человек стремятся к тому, что им важно, а добиться нужного может только один. Такое соревнование между людьми называется конкуренцией. Конкуренции не бывает там, где все могут беспрепятственно пользоваться нужным: воздуха на просторе, воды в реках и в море, света в поле хватит на всех. Но борьба возникает немедленно, как только воздуха (например, в маленьких каморках), или воды (например, в пустыне или при порче водопровода), или света оказывается ограниченное количество. Борьба за обеспеченное существование достигает иногда большой остроты; подчас может казаться, что общественная жизнь действительно превратилась бы, по меткому выражению английского философа Гоббса, в «войну всех против всех», если бы не было сдерживающих и организующих общественную жизнь правил поведения.

Уже в глубокой древности люди стали понимать, что непримиримая борьба вредит всем сторонам. Понимая это, люди пытались находить такие исходы, которые, удовлетворяя более или менее интерес спорящих сторон, давали бы им возможность продолжать и впредь совместную жизнь. Для этого спорщики сговаривались обратиться к кому-то третьему, возраст, опыт и ум которого могли бы указать справедливый исход.

Родоначальник или старейшина, разрешая спор, давал каждому известный императив, предписывавший ему его дальнейшее поведение в спорном вопросе. Этот императив указывал каждому, во-первых, то, что он «может», т. е. что ему позволено, на что он «имеет право»; во-вторых, то, чего он «не может», т. е. что ему запрещено, на что он «не имеет права»; и в-третьих, то, что он «обязан» соблюдать.

Решение судьи получало известный вес и оказывало влияние на спорящих; это объяснялось, с одной стороны, их доверием к его авторитету, с другой – справедливостью того, что он постановил.

Однажды найденный справедливый императив превращается постепенно в общее правило, не только разрешающее все подобные споры, но предотвращающее само их возникновение: каждый заранее способен знать и знает, что он «может» и чего «не может», стоит только ознакомиться с этим правилом и продумать его.

В самом деле люди могут вести совместную мирную жизнь лишь в том случае, если каждый осуществляет свои притязания и преследует свои интересы только до известных пределов. Эти пределы устанавливаются определенными правилами, существующими в жизни. Такие правила, обусловленные определенною целью, называются нормами. Нормы могут быть очень разнообразны. Но все они сводятся к двум главным группам: нормы технические и нормы социальные.

Технические нормы – это правила взаимодействия людей с силами и объектами природы, техникой, орудиями и инструментами труда. Это правила проведения строительных работ, агротехнические нормы, технические стандарты, нормы расходования материалов, топлива и т. д. В современную эпоху научно-технической революции, усложнения производственных процессов, возрастания значения экологических проблем их роль особенно значительна.

В широком смысле к техническим нормам можно отнести также правила математики, языка, аутотренинга, спортивных игр, физиологические, медицинские, санитарно-гигиенические и иные нормы. Ряд технических норм закрепляется в нормативных правовых актах, приобретая тем самым юридическую силу. Обычно они называются технико-правовыми. Это правила противопожарной безопасности, эксплуатации различных видов транспорта, энергетики, госстандарты и т. д.

Технические нормы – это правила, указывающие, как следует поступать для достижения какой-либо одной определенной цели. Соблюдение каждой такой нормы приводит к осуществлению только данной отдельной цели, не касаясь других целей человеческой деятельности, иногда даже препятствуя их осуществлению. Если цель, имеющаяся в виду, представляется обширной и сложной, то осуществление ее определяется, естественно, целой системой правил, связанных между собой единством цели. Такая система и есть то, что мы называем отдельными искусствами. Отсюда и самое название: технические нормы (от греч. techne – искусство).

Между тем разнообразные цели человеческой деятельности неизбежно сталкиваются между собой так, что осуществление одной цели нередко препятствует осуществлению другой. Человек ограничен и в своих силах, и во внешних средствах, и во времени, и потому для него невозможно полное осуществление всех его целей. Ему приходится ограничивать осуществление отдельных целей ради возможности их совместного осуществления. Это приводит к существованию наряду с техническими еще и других норм – социальных. Различие норм технических и социальных может быть сформулировано таким образом: нормы технические – это правила осуществления отдельных целей человеческой деятельности; нормы социальные – правила совместного осуществления всех людских целей.

Деление норм на технические и социальные – это наиболее общее деление, имеющее первичное, исходное значение. Правоведы не занимаются техническими нормами, но соприкасаются с ними постольку, поскольку это необходимо в юридической области знаний. Поэтому важно четко отграничить технические нормы от социальных, установить объективные критерии, отличительные черты, особенности.

Важнейшее различие между ними в предмете регулирования. Если социальные нормы регулируют отношения между людьми и их объединениями, иными словами, социальную жизнь, то технические нормы – между людьми и внешним миром, природой, техникой. Технические нормы определяют научно обоснованные методы, проблемы, способы обращения с естественными и искусственными объектами, технологическими операциями. Разумеется, технические нормы нельзя отождествлять с законами природы как объективно существующими, устойчивыми, повторяющимися связями между явлениями. Первые создаются людьми, вторые не зависят от воли человека.

Существенными различиями между социальными и техническими нормами являются различия по их содержанию, конструкции, способам фиксации, степени общности, формальной определенности и некоторым другим параметрам. Общим у технических и социальных норм является то, что они имеют дело с человеческой деятельностью, различаются они по объектам и методам регулирования.

Среди технических норм есть такие, которые получают закрепление в правовых актах и таким образом приобретают юридическую силу. Их можно назвать технико-правовыми. Это в основном нормы, действующие в материально-производственной и управленческой сфере (к примеру, правила противопожарной безопасности, эксплуатации всех видов транспорта, атомных и электрических станций, строительных работ, энергоснабжения, хранения и перемещения взрывчатых и токсических веществ, обращения с оружием, особенно ядерным, и т. п.). Некоторые из них снабжены санкциями.

Подобные нормы, не теряя своего организационно-технического характера, приобретают качественные признаки правовой нормы: они исходят от государства, выражают его волю, обеспечиваются возможностью властного принуждения, закрепляются в специальных нормативных актах, регулируют хотя и специфические, но весьма важные отношения Несоблюдение социальных норм всегда затрагивает общий интерес. Все разнообразные интересы человеческой жизни тяготеют к двум главным центрам: один из этих центров – личность человека, другой – общество. Каждая система социальных норм, каким бы принципом она ни определялась, непременно так или иначе определяет соотношение этих двух групп людских интересов.

Социальные нормы необходимы для поддержания мирного сотрудничества людей. Ограничивая непомерные притязания каждого отдельного человека, они дают возможность установить общественный порядок, защитить слабого от притеснений сильного и приучить людей к обдуманному, выдержанному поведению; повинуясь этим правилам, люди постепенно привыкают не попирать чужих интересов, считаться с правами ближних и согласовать свое поведение с основными задачами человеческого общежития, Эти правила приучают человека обуздывать свои страсти и влечения и воспитывают в нем умение жить с людьми в согласии. Именно поэтому люди давно уже признали в них могучее средство для усовершенствования личного характера и общественного строя; сознательная и устойчивая привычка подчиняться этим правилам считается не без оснований признаком духовной зрелости.

В современной теории государства и права все социальные нормы обычно подразделяются на следующие виды:

• обычаи;

• традиции;

• деловые обыкновения;

• религиозные нормы;

• нормы общественных объединений (корпоративные);

• моральные нормы;

• правовые нормы.

Для того чтобы понять различие между этими видами норм, необходимо иметь в виду следующее. Каждая норма предполагает, во-первых, что некоторое разумное существо установило известное предписание. Норма, которая никем не была установлена, невозможна и нелепа. Всякая норма есть правило, сформулированное в словах, в виде логического суждения и грамматического предложения. Поэтому норма всегда существует в виде высказанной мысли. Норма есть обязательное правило, придуманное разумным существом и выраженное в словах. Понятно, далее, что всякая норма устанавливается в известной последовательности: придумать норму может один человек, придать ей окончательную формулу – другой, а сделать ее обязательным правилом не может иногда ни первый, ни второй, а только третий. Таким образом, для всякой нормы характерна та последовательность или тот порядок, в котором она устанавливается.

Кроме того, норма предписывает что-нибудь каким-то определенным людям, Норма, которая предписывала бы определенное поведение «никому», нелепа и невозможна. Далее, в каждой норме предписывается известный порядок человеческих отношений как верный и должный. Наконец, применительно к каждой норме допустим вопрос о том, имеет ли она санкцию и в чем состоит эта санкция. Санкцией называется то предстоящее последствие, которое постигает нарушителя нормы.

Каждый вид норм должен быть отличен от других видов с пяти точек зрения: кто предписывает? В каком порядке устанавливается предписание? Кому предписывается? Что предписывается (т. е. какой порядок)? И какова санкция нормы?

Рассмотрим с этих позиций основные группы социальных норм. Исторически первой группой социальных норм являются обычаи.

Обычаи – такие правила поведения, которые сложились на протяжении жизни многих поколений и вошли в привычку в результате многократного повторения. Есть обычаи нравственного содержания (нравы), различного рода правила этикета, обряды, ритуалы. Нормы-обычаи были основаны на естественно-природной необходимости и имели значение для всех сторон жизни общины, рода, племени, для регламентации хозяйственной жизни и быта, семейных и иных взаимоотношений членов рода, первобытной морали, религиозно-ритуальной деятельности.

Традиции близки к обычаям и во многом идентичны им. Однако их создание необязательно связано с длительным существованием соответствующей нормы, а возникает на базе распространения какого-либо примера поведения, воспринятого тем или иным коллективом либо обществом в целом (например, застолье как форма празднования определенных памятных дат). Как и обычаи, традиции опираются не только на поддержку общественного мнения, но и на психологические факторы – стремление людей следовать общепринятому поведению, боязнь осуждения со стороны окружающих. Привычка соблюдать обычаи и традиции для большинства членов общества превращается во внутреннюю потребность, стереотип поведения.

Деловые обыкновения складываются в производственной, научной, учебной деятельности людей и направлены на повышение ее эффективности.

В современном обществе существуют как древние, многовековые обычаи и традиции, которые носят реакционный характер и с которыми необходимо бороться (кровная месть, умыкание невесты и др.), так и новые, отражающие динамику современной жизни и основанные на идеях коллективизма, добра и человечности.

Религиозные нормы – правила, установленные различными церковными конфессиями и обязательные для верующих. Они содержатся в религиозных книгах (Библия, Талмуд, Коран, Сунна, Законы Ману и др.), в актах, принимаемых церковными обществами, собраниями духовенства или высших чинов церкви, в комментариях религиозных книг. Такие нормы регламентируют отправление обрядов, церковных служб, соблюдение постов. Религиозные нормы могут иметь также нравственное содержание (например, заповеди из Ветхого Завета – не убий, не укради, почитай родителей своих и др.).

В древности и в Средние века были длительные периоды, когда многим религиозным нормам придавался юридический характер (каноническое право в средневековой Европе). В современных мусульманских государствах основными источниками права являются религиозные книги – Коран и Сунна. Известно также, что в первые годы Советской власти нормы мусульманского права применялись в некоторых регионах Средней Азии и Кавказа.

Ныне в большинстве цивилизованных стран люди имеют возможность беспрепятственно совершать религиозные обряды, не связанные с насилием над личностью, нарушением общественной морали (вступление в брак, погребение усопших и др.). Однако правового значения такого рода акты не имеют.

Религиозные запреты и дозволения, представляя собой элементарные нормы человеческих взаимоотношений, концентрируют в себе выработанный тысячелетиями опыт социального общежития людей. Это источник божественной и человеческой мудрости, путеводный компас благоденствия, нормального существования человечества.

Разумеется, религиозные нормы разные у народов, проповедующих христианство, ислам или буддизм.

В странах, где церковь четко отделена от государства, где существуют светские, демократические традиции общественной и личной жизни, соблюдение или несоблюдение религиозных норм – сугубо индивидуальное дел каждого, тогда как в ряде государств исламского вероисповедания, где последнее является государственной религией и соблюдение его обеспечивается с помощью государственного принуждения, нарушение этих норм может иметь тяжелые последствия для нарушителя. Особенно если суд принимает решение на основе шариата.

Нормы общественных объединений (корпоративные нормы) регулируют права и обязанности членов партий, профсоюзов, добровольных обществ (молодежных, женских, творческих, научных, культурно-просветительских, спортивно-оздоровительных и других объединений), порядок их создания и функционирования (структура, порядок управления, полномочие органов объединения, размер членских взносов и т. д.), а также отношения таких объединений с государственными органами и иными объединениями. Такие нормы формулируются в уставах и других документах объединений, выражают волю и интересы их членов и обязательны только для них. К нарушителям корпоративных норм применяются меры воздействия (выговор, исключение из состава объединения и др.), предусмотренные уставами соответствующих объединений.

К числу корпоративных относятся также нормы, предусмотренные уставами кооперативов и других негосударственных организаций коммерческого характера.

Некоторые наиболее важные стороны организации и деятельности общественных объединений регулируются также и юридическими нормами. Законодательство создает правовую основу организации и деятельности общественных объединений, определяет общий порядок их создания, взаимоотношения с государственными органами. Конституция РФ предусматривает право каждого на объединение, гарантирует свободу деятельности общественных объединений. Никто не может быть принужден к вступлению в какое-либо объединение или пребыванию в нем.

Законом установлены запреты создавать объединения, имеющие преступные цели или осуществляющие свою деятельность насильственными методами, а также совершать действия, выходящие за пределы задач, предусмотренных их уставами.

Моральные нормы фиксируют представления людей о добре и зле, о чести, совести, долге, справедливости. Будучи формой общественного сознания, мораль, как и право, носит исторический характер. Она находится в движении, постоянно изменяется, отражая уровень развития общества, его социальную структуру, национальные, бытовые, религиозные и в первую очередь экономические факторы. Мораль первобытного общества, эпох рабовладения, феодализма и современные нравственные представления во многом различны, а некоторые из них даже противоположны друг другу.

В установлении нравственных правил человек руководствуется своей совестью. Эти правила основываются на самостоятельном и свободном убеждении, которое каждый из нас должен выносить, обдумать и сформулировать сам. Даже внешним авторитетом норма морали не может быть установлена, потому что единственным авторитетом здесь является голос совести, живущий в глубине каждой души.

Понятно, что норма морали связывает только того человека, который ее признал; она предполагает добровольное согласие и признание, и если кто-нибудь соблюдает ее по чужому приказанию, из покорности или страха, то она теряет свой моральный характер.

Мораль предполагает ценностную оценку не только других людей, но и себя, чувство личного достоинства и самооценку своего поведения. Высшими моральными принципами для человека являются его:

• совесть;

• порядочность;

• честность;

• осознание собственного долга.

Особую группу социальных норм составляет право. В юридической науке до сих пор нет единой точки зрения на существо, происхождение и основы права. Однако большинство специалистов определяют в настоящее время право как совокупность правил поведения установленных государством и обеспеченных его принудительной силой. Возникновение норм права связано с процессами, корни которых уходят в первобытное общество.

 

6.2. Возникновение права и его место в системе социальных норм

Как уже говорилось, в первобытном обществе нормативным социальным регулятором были нормы-обычаи – правила поведения, вошедшие в привычку в результате многократного повторения в течение длительного времени. По форме это были мононормы, т. е. нерасчлененные, единые нормы.

В них переплетались, четко не проступая, самые разнообразные элементы: морали, религии, обычаев.

Мононормы не давали преимуществ одному члену рода перед другим, закрепляли «первобытное равенство», жестко регламентируя человеческую деятельность в условиях противостояния суровым силам природы, необходимости обороняться от враждебных племен. В мононормах права членов рода представляли собой оборотную сторону обязанностей, были неотделимы от них, поскольку первобытный индивид не имел выделенного, осознанного собственного интереса, отличного от интереса рода. Только с разложением первобытного строя, с появлением социальной неоднородности все более самостоятельное значение приобретают права. Возникновение мононорм было свидетельством выхода человека из животного царства в человеческое сообщество, движущееся по пути прогресса.

В условиях общественной собственности и коллективного производства, совместного решения общих дел, неотделенности индивида от коллектива в качестве автономной личности обычаи не воспринимались людьми как противоречащие их личным интересам. Эти неписаные правила поведения соблюдались добровольно, их выполнение обеспечивалось в основном силой общественного мнения, авторитетом старейшин, военачальников, взрослых членов рода. При необходимости к нарушителям норм-обычаев применялось принуждение, исходившее от рода или племени в целом (смертная казнь, изгнание из рода и племени и др.).

В первобытном обществе преобладало такое средство охраны обычая, как табу – обязательный и непререкаемый запрет (например, запрет под страхом тягчайших наказаний кровнородственных браков). Кроме запретов (табу), возникли такие способы регулирования, как дозволение и позитивное обязывание. Дозволения имели место в случаях определения видов животных и времени охоты на них, видов растений и сроков сбора их плодов, пользования той или иной территорией, источниками воды и др. Позитивное обязывание имело целью организовать необходимое поведение в процессах приготовления пищи, строительства жилищ, разжигания костров, изготовления орудий и др.

Нормативные обобщения (запреты, дозволения, позитивные обязывания), ставшие обычными способами регулирования первобытнообщинной жизни, – истоки формирования права.

Процесс возникновения государства и права протекал при их взаимном влиянии друг на друга.

Однако между мононормами первобытного общества и нормами права существовала более глубокая преемственность, чем между органами родового самоуправления и органами государства. Вековые, проверенные многими поколениями обычаи расценивались как данные свыше, правильные и справедливые и нередко назывались «право», «правда». Наиболее ценные из них были санкционированы государством и стали важными источниками права (обычным правом). Появление права во многом связано с отделением индивида от коллектива, с осознанием им своей обособленности, свободы. Право по сути своей выражает меру свободы и ответственности в обществе. У индивидов, обладающих частной собственностью, появляется не только сознание собственной независимости от членов рода, но и притязания к другим индивидам, связанные с желанием максимально полно реализовывать свои возможности в своих интересах. На определенном этапе человек перестает быть неотъемлемой частью общины, племени, он становится более или менее независимым индивидом, частные (собственные) интересы которого могут уже не совпадать с интересами общества в целом. В этой ситуации неопределенные и немногочисленные нормы родовой организации уже не могут справляться с функцией упорядочения отношений в обществе. Обычаи архаичны, они не способны решить многие коллизии развивающегося общества. К тому же лица – обладатели частной собственности стремятся к установлению определенных правил, которые защитили бы их права и интересы. Все эти вопросы и должно решать право как особая система формализованных общеобязательных норм, которые защищались бы от нарушений достаточно действенными средствами принуждения.

Итак, основными причинами возникновения права были:

1) потребности экономических отношений, которые стали складываться при возникновении частной собственности, углублении разделения труда, появлении товарного производства и обращения. Эти новые потребности экономических отношений требовали закрепления экономического статуса товаровладельцев, обеспечения для них устойчивых и гарантированных экономических связей, условий для экономической самостоятельности;

2) необходимость поддерживать стабильность и порядок в обществе в условиях углубления и обострения социальных противоречий и конфликтов;

3) формирование публичной власти, отделенной от населения и способной санкционировать обычаи, устанавливать юридические нормы и обеспечивать проведение их в жизнь;

4) превращение человека в относительно самостоятельного индивида. Нельзя искать право там, где нет разделения коллектива (рода, племени) на отдельных субъектов, где индивид не выделен как личность, осознающая возможности (свободы), которые складываются в процессе развития общества.

Таким образом, возникновение права было связано:

• с качественным усложнением производства, политической и духовной жизни общества;

• с обособлением личности как участника общественных отношений со своими притязаниями на автономность существования (социальную свободу);

• с формированием государства, которому потребовался новый нормативный социальный регулятор, способный выполнить такие задачи, как:

а) обеспечение функционирования общества как целостного организма более высокого порядка, чем первобытное общество, поддержание в нем порядка и стабильности;

б) закрепление и обеспечение индивидуальной свободы автономной личности.

Выполнить такие задачи было не под силу нормативным регуляторам первобытнообщинного строя – нормам-обычаям. Эту роль взяло на себя формирующееся юридическое право, определяющей чертой которого стало государственное принуждение.

Право как важнейший атрибут государства выделяется из числа всевозможных социальных норм как нормативный способ регулирования производящего хозяйства и все больше усложняющихся общественных отношений. После возникновения государства право в том или ином виде санкционируется им и становится главным регулятором общественной жизни.

В процессе возникновения права можно выделить три способа (пути), которые приводят к его формированию.

Первый путь – санкционирование обычаев. Возникшее государство прежде всего взяло под свою защиту определенные обычаи, обеспечивающие поддержание общественного порядка и сохранение стабильных общественных отношений. Эти обычаи санкционировались государством, т. е. поддерживались силой государственного принуждения. Разумеется, государство санкционировало не все обычаи, а лишь те, которые были необходимы для его существования и решения общественных проблем.

Жизнь, однако, постоянно показывала, что только сложившиеся обычаи, созданные народом, не могли регулировать и защищать все обновляющиеся отношения, которые быстро развивались в условиях производящей экономики и деятельности государства. Для этого нужны были новые нормы. И жизнь стала их вырабатывать.

Важным источником этих норм явилась юридическая практика – второй способ формирования права.

Как появлялись в этой практике новые нормы? Прежде всего при разрешении конкретных конфликтов между людьми. Решались эти конфликты по-разному. Однако в большинстве случаев конфликтующие стороны обращались к посредничеству других людей. Это были старейшины, вожди племени, различные созданные древним обществом органы для осуществления правосудия и т. д.

При разрешении таких конкретных споров и конфликтов посредники выносили решения, основываясь на обычаях, собственных представлениях о справедливости. Часто это были весьма мудрые решения. На них, так же как и на обычаи, стали ориентироваться люди в дальнейшем при разрешении аналогичных конфликтов. Так формируется юридическая практика. В результате этого способа формирования права складывается такой источник права как правовой прецедент, формируется так называемое прецедентное право. Вначале это решение любого посредника. Однако по мере развития государственных институтов правовой прецедент – это решение в первую очередь суда по конкретному делу, которое в дальнейшем становится обязательным для других судов при разрешении аналогичных дел.

Наконец, в ходе общественного развития все активнее включалось в процесс создания новых правил поведения и само государство. Для достижения своих целей, закрепления выгодных для себя порядков государственная власть стало издавать особые акты (указы, уложения, декреты, законы и др.), обязательные для исполнения в данном государстве и поддерживаемые силой государственного принуждения.

Так появился третий способ формирования права – прямое нормотворчество государства. В результате прямого нормотворчества государства формируется такой источник права, как нормативно-правовой акт. Нормативно-правовой акт – это официальный документ компетентного государственного органа, направленный на установление, изменение или отмену норм права.

Итак, легко заметить, что все пути формирования позитивного права связаны с государством, именно государство превращает различные социальные нормы в правовые.

В любом случае право возникает, чтобы регулировать общественные отношения. Его назначение – внести упорядоченность в общественную жизнь, урегулировать значимые и потенциально-конфликтные социальные отношения.

В отличие от социальных норм родовой организации, для права характерны:

а) установленность и гарантированность государством, обеспеченность его принудительной силой;

б) формализм, означающий, что своим предписаниям государство придает определенную форму – закона, указа, постановления, распоряжения, устава, положения и т. д. Формализм предполагает также порядок принятия, изменения, вступления в юридическую силу и отмены правовых норм. В данном контексте формализм имеет не негативное, а подчеркнуто позитивное значение, т. к. дает правовым нормам и с их помощью общественным отношениям определенную стабильность;

в) неперсонифицированность – это признак, подчеркивающий то качество права, что его нормы не имеют, как правило, конкретного определенно-индивидуального адресата, а направлены неопределенному, абстрактному кругу лиц. Если какое-либо конкретное лицо попадает в условия, предусмотренные структурой соответствующей нормы, оно и оказывается адресатом нормы;

г) процедурность – это процессуальный порядок создания и применения права, определяющий его связь с государственным аппаратом, прежде всего со специализированными органами – судом, прокуратурой и другими правоохранительными органами;

д) системность, под которой подразумевается деление права на три элемента: 1) естественное, 2) позитивное, 3) субъективное право. Важнейшая часть естественного права – это неотъемлемые права человека, полученные им в силу своего рождения, и возможность общества и государства обеспечить их реализацию. Второй элемент – позитивное право, т. е. реально существующее, действующее право, призванное урегулировать конкретные общественные отношения. Третий элемент – субъективное право и обязанности граждан перед государством и друг перед другом;

ж) нормативность — признак, указывающий, что право состоит из норм, т. е. установленных государством правил поведения;

з) общеобязательность – право распространяется на всех находящихся на территории данного государства.

Это означает, что путем нормативного предписания государство устанавливает правила поведения человека, рамки дозволенного и запрещенного и, наконец, информацию о том, какие именно санкции будут применены по отношению лиц, нарушающих при определенных условиях рамки дозволенного.

Авторы, занимавшиеся исследованиями теоретических правовых вопросов, создали множество концепций и школ права. Они приложили немало усилий, пытаясь найти ответ на вопрос: «Как же произошло право?»

Большинство современных теоретиков права исходят из того, что действующие в обществе многочисленные социальные нормы в совокупности взаимосвязаны и составляют правила человеческого общежития. Все они обусловлены в конечном счете экономическими, политическими, социальными, бытовыми, историческими, климатическими и другими условиями, существующими в конкретном обществе. Правовые нормы являются составной, но самой важной частью системы социальных норм и играют главную роль в регулировании жизни общества. Ведь именно они регулируют вопросы государственной власти и отношения с ней, устанавливают систему госорганов и правовой статус граждан, формы собственности, а также вопросы применения труда и распределения, социальной защиты, военной, дипломатической, внешнеполитической и внешнеэкономической деятельности. Как часть целого правовые нормы не должны противоречить другим социальным нормам, в противном случае их легитимность будет поставлена под сомнение.

 

6.3. Понятие системы права и ее структура

Право – это не просто совокупность правовых норм, а упорядоченная система, действующая на основе определенных взаимозависимостей и взаимосвязей. Особо нужно подчеркнуть, что система права обусловливает его форму, т. е. структуру законодательства, и неразрывно с ней связана. С точки зрения философии система – это множество связанных между собой элементов, составляющее определенное целостное образование. Являясь системой, право характеризуется рядом признаков. К ним можно отнести следующие.

1. Система права имеет внутреннюю структуру. Она, как и любая система, состоит из элементов, т. е. частей. Элементами системы права являются правовые нормы правовые институты и отрасли права.

2. Системе права, как и любой системе, присуща интегративность. Это значит, что элементы, части, составляющие систему права, так или иначе связаны между собой, соединены в одно целое и находятся в единстве. Система права – это взятые в единстве действующие правовые нормы и другие ее элементы.

3. Система права характеризуется организованностью, т. к. относится к органичным (организованным) системам. В философской науке принято различать суммативные и органичные (организованные) системы. В суммативных системах элементы, составляющие систему, находятся в механической, случайной связи. В органичных системах связь между элементами носит более глубокий характер. Элементы в такой системе структурированы и находятся друг с другом в строго определенных связях и зависимостях. Организованность системы права как раз и выражается в том, что нормы права и другие элементы системы права соединены в одно целое не механически, не случайно, а органически, на основе строго определенных связей. Поэтому система права – это не просто единство правовых норм, а организованное, упорядоченное единство, характеризующееся их согласованностью.

4. Для системы права характерна многоуровневость, или иерархичность. Многоуровневость ее проявляется прежде всего в том, что в системе права помимо норм существуют элементы более высокого уровня, которые представляют собой определенные объединения этих норм. Кроме того, сами нормы, составляющие систему права, имеют разную юридическую силу и находятся между собой в отношениях иерархии, соподчинения. Практически в каждой современной системе права есть нормы, обладающие высшей юридической силой (нормы законов), и нормы более низкого порядка, юридическая сила которых обусловлена местом и ролью устанавливающих эти нормы органов в механизме государственной власти (нормы подзаконных нормативных актов).

5. Система права характеризуется объективностью строения. Право хотя и создается людьми, но как система оно складывается объективно. Объективный характер строения позитивного права обусловлен регулируемыми им общественными отношениями, которые объективно складываются в обществе в виде определенной системы. Эта система общественных отношений и предопределяет систему права, т. к. последняя является отражением системы общественных отношений.

6. Система права характеризуется целостностью. Это целостное образование в масштабе всей страны. Несмотря на то что право состоит из отдельных норм, они, будучи связанными друг с другом, образуют единую систему норм, выступающую как целостное образование, именуемое правом данного государства.

Ряд исследователей кладут в основу системы права его деление на естественное и позитивное. В этом случае в качестве первичного критерия по отношению к праву выступает человек. Производными критериями являются государство и общество. Отсюда берут начало системообразующие связи, которые обусловливают деление права на естественное и позитивное.

Естественное право – это совокупность прав и обязанностей, вытекающих из самой природы человека как разумного социального существа.

Позитивное право – система, содержащая определенные права и обязанности, исходящие от государства, выраженные в нормативно-правовых документах (законах, судебных прецедентах, актах исполнительной власти).

При историческом подходе к систематизации общим видимым критерием выступает форма права. Анализ ее развития дает возможность обозначить преимущественные системообразующие факторы, существенные для той или иной системы права. При таком подходе выделяют обычное право, прецедентное право, договорное право и право законов.

Проследив влияние на право различных религиозных, идеологических, этнических факторов, соотношение между ними можно выделить системы мусульманского права, индусского права и др.

При выявлении структурных взаимосвязей в системе права обычно выделяют нормы, институты и отрасли права. Их упорядоченность, согласованность, взаимосвязанность и дифференцированность обусловлены структурированностью общественных отношений и целенаправленностью их правового регулирования. Такой подход в настоящее время является наиболее распространенным, и в современном понимании система права – это внутренняя структура взаимосогласованных норм, институтов, подотраслей и отраслей права. В ее фундаменте лежат нормы права, которые объединяются в более крупные образования – институты, подотрасли, отрасли. Все элементы такой системы непротиворечивы, внутренне согласованы, что делает ее целостной и единой. В основе этого единства объективный характер, существующих общественных отношений и обусловленность социально-экономическими, политическими, национальными, религиозными, культурными, историческими факторами.

Понятие «система права» нетождественно понятию «правовая система». Они соотносятся как целое и часть. Правовая система шире по своему объему и состоит из системы права, юридической практики и господствующей правовой идеологии.

Система права – совокупность норм, характеризующих единство права и его разделенность на нормы, институты и отрасли.

Правовая система – это совокупность системы права, источников права, правовых отношений, правового сознания (континентальная правовая система, англо-американская правовая система, религиозные системы права и т. д.).

Значение конкретной правовой системы определяется тем, что право в любом обществе выступает средством разрешения общественных противоречий. В правовом государстве правовые механизмы в своей совокупности – это мощный катализатор формирования гражданского общества, его нормального функционирования в демократическом режиме, реализации гуманистических принципов свободного развития личности, что достигается благодаря системе специальных юридических гарантий, закрепленных в Конституции и других нормативно-правовых актах. Они обеспечивают гражданам правовую защищенность, беспрепятственное и полное осуществление своих прав и свобод.

В целом правовая система обеспечивает целостность, организованность и стабильность общественных связей, противостоит негативным явлениям в общественной жизни. Разумеется, эта целостность достигается по-разному в различных государствах. При антидемократических режимах государство, используя право как орудие принуждения, пытается подчинить общество своему влиянию, ликвидировав дестабилизирующие режим силы и таким образом сохраняя целостность общества. Демократическая правовая система, устанавливая пределы государственной власти, создает условия для конструктивного взаимодействия различных общественных сил на добровольных, гуманистических принципах. При этом в правовой системе, как в фокусе, преломляются многие этические, религиозные, традиционные ценности, сложившиеся за многовековую историю человечества. С одной стороны, правовая система вбирает в себя исторический опыт исторического развития и сохраняет его. С другой – она вырабатывает собственные новые ценности, которые становятся достоянием всего общества, передаются будущим поколениям, вписываются в жизнь, регулируя межчеловеческие отношения.

Основные элементы структуры права

Как уже говорилось, система права состоит из нескольких основных элементов: юридическая норма, институт права, отрасль права.

Юридическая норма – это кирпичик, атом права. Обладая универсальным, значением, норма права распространяет свои свойства и на другие уровни системы. Однако для правового регламентирования комплекса общественных отношений возможностей одной нормы явно не хватает и требуется взаимодействие комплекса норм.

Институт права – это совокупность юридических норм, регулирующих группу однородных общественных отношений. Например, институт избирательного права в конституционном праве, институт права собственности в гражданском праве, институт государственной службы в административном праве. Институты бывают отраслевыми и межотраслевыми, т. е. комплексными.

Институт – часть отрасли, меньшая, по сравнению с отраслью, группа юридических норм. Если отрасль права регулирует род общественных отношений, то институт – только их вид.

Классификация институтов зависит от выбора критерия. В теории права существует несколько оснований для выделения институтов.

В зависимости от роли в правовом регулировании институты делятся на материальные (институт зарплаты) и процессуальные (институт судебного разбирательства).

По сфере распространения выделяются институты отраслевые (институт брака) и межотраслевые (институт частной собственности)

По функциональной роли – регулятивные (институт купли-продажи), охранительные (институт штрафов) и т. д.

Группа однородных институтов определенной отрасли права образует подотрасль права. Например, наследственное, жилищное право являются подотраслями гражданского права; бюджетное, банковское право – подотраслями финансового права; муниципальное – подотраслью административного права.

Отрасль права – это совокупность юридических норм, институтов, регулирующих большую группу однородных общественных отношений, целую сферу общественной жизни.

Критериями деления права на отрасли выступают предмет и метод правового регулирования.

Предмет правового регулирования – реальные общественные отношения, требующие правового регулирования. Это устойчивые, повторяющиеся и типичные отношения – трудовые, управленческие, имущественные, земельные, семейные и т. д. Они жизненно важны для человека, носят целенаправленный характер.

Такие отношения – главный объективный критерий деления права на отрасли и институты. Тип этих отношений, их особенности и существенные характеристики определяют параметры и нормы, и института, и отрасли права.

Еще одним критерием выделения отрасли является метод правового регулирования.

Метод правового регулирования – это совокупность способов воздействия на поведение людей юридическими средствами, выработанных в результате длительного развития права. Предмет правового регулирования отвечает на вопрос, что регулирует право, и является материальным критерием. Метод – формально-юридический критерий и отвечает на вопрос, как право регулирует общественные отношения.

Существует несколько методов правового регулирования:

• императивный – метод властных предписаний, основанный на запретах, обязанностях, наказаниях, субординации;

• диспозитивный – метод равноправных отношений сторон, основанный на дозволениях и координации;

• поощрительный – метод стимулирования определенного поведения, необходимого для общества;

• рекомендательный – метод пожелания конкретного поведения в интересах общества и государства.

В практике правового регулирования используются различные методы: императивный и диспозитивный, альтернативный и рекомендательный, поощрения и наказания, как по отдельности, так и в совокупности, во взаимодействии друг с другом. Но наиболее распространены императивный и диспозитивный методы. Императивный метод характерен для административного, уголовно-исполнительного права. Диспозитивный метод применяется в отраслях частного права – гражданского, трудового, семейного.

Краткая характеристика основных отраслей права

Как уже говорилось, отрасль права – наиболее крупное подразделение системы права, регулирующее определенный род (сферу) общественных отношений. Для отрасли характерна качественная однородность, специфика той или иной области общественных отношений.

В литературе по теории права выделяются следующие отрасли права:

1) конституционное (государственное) право;

2) гражданское;

3) административное;

4) уголовное;

5) земельное;

6) трудовое;

7) семейно-брачное;

8) уголовно-исполнительное;

9) аграрное (сельскохозяйственное);

10) экологическое (природоохранное);

11) финансовое;

12) уголовно-процессуальное;

13) гражданско-процессуальное.

Это так называемые традиционные отрасли. Однако жизнь не стоит на месте и заставляет регулировать с помощью права ряд новых проблем общественной жизни, вчера еще неизвестных или неактуальных. Среди них можно назвать отрасли предпринимательского, налогового, муниципального, компьютерного права. Рассмотрим для иллюстрации конкретный предмет и доминирующий метод правового регулирования некоторых основных отраслей современного права.

В конституционном праве предметом регулирования являются основы конституционного строя, правовое положение личности, форма правления и государственного устройства, полномочия государственных органов. Основной метод – императивный.

Предмет гражданского права – имущественные и личные неимущественные отношения, например, честь и достоинство, доброе имя. Главный метод – диспозитивный.

Административное право имеет своим предметом управленческие отношения, складывающиеся в ходе исполнительно-распорядительной деятельности органов государства. Преобладающий метод – императивный.

Уголовное право защищает права и свободы человека и гражданина, конституционный строй, частную и государственную собственность и т. п. от преступных посягательств. Господствующий метод – императивный.

Соотношение системы права и системы законодательства

Итак, право – это система норм, институтов, подотраслей и отраслей права, находящихся во взаимосвязи и взаимодействии. Однако его реализация в современном мире осуществляется на базе конкретных нормативно-правовых актов, составляющих уже другую систему – систему законодательства. И первый вопрос, который в связи с этим возникает, – как соотносятся эти две системы. Конечно, если стоять на точке зрения нормативной теории, этого вопроса нет, поскольку, согласно этой теории, закон есть лишь одна из форм права. Однако в реальной жизни ситуация выглядит не так однозначно.

Законодательство, как и право, тоже имеет свою систему, под которой понимается его внутреннее строение. При этом часть отраслей права имеет точно совпадающие с ними отрасли законодательства, например уголовное законодательство и право. Другие еще не имеют строго определенной отрасли законодательства, скажем, аграрное право. Наконец, в системе законодательства существуют отрасли, которые имеют комплексный характер и не совпадают с какими-либо отраслями права.

Что же необходимо, чтобы уяснить соотношение права и законодательства? Прежде всего установить различия между этими понятиями. Таких различий несколько.

Как известно, основным элементом системы права является норма, основной же элемент системы законодательства – нормативный акт.

Система права всегда первична; что же касается системы законодательства, то она является производной, возникающей на основе системы права.

Система права представляет собой содержание правового регулирования, а система законодательства – это его форма.

Система права имеет только отраслевое строение, а система законодательства может структурироваться в зависимости от субъективного критерия: по отраслям, иерархически, по территории и т. д.

Система права и система законодательства различаются и по объему. Кроме законодательства право оформляется и в юридических обычаях, и в нормативных договорах, и в юридических прецедентах, законодательство – совокупность нормативно-правовых актов, которая не охватывает всего разнообразия нормативности, но включает в себя кроме формулировок норм и иные элементы – преамбулы, названия разделов, глав и т. д.

Наконец, если система права складывается объективно, как результат развития общественных отношений, то система законодательства зависит от законодателя, т. е. субъективна.

Система права и правовые системы

Как уже говорилось, правовая система – это совокупность правовых явлений. Она результат деятельности государства, обусловлена объективными закономерностями развития общества и необходима государству для достижения определенных целей.

Элементы правовой системы соединены между собой определенными связями и отношениями. В ней сливаются потребности людей с их представлениями о путях их реализации, правовыми традициями и арсеналом технико-юридических средств, с деятельностью индивидов и общественных объединений. В правовой системе представлено все многообразие правовых явлений, что, естественно, затрудняет их классификацию.

Системный подход к классификации позволяет различать несколько уровней правовой системы: сущностный, психологический, нормативный организационный и т. д.

Сущностный уровень подчеркивает значение субъектов права в правовой жизни. Человек, его объединения и государство в целом, обладающие правами и юридическими обязанностями, – главные субъекты правовой системы. В этом выводе суть сущностного подхода.

На психологическом уровне анализируется индивидуальное и общественное правосознание. Знания, эмоции, чувства, нравственные, идеологические и религиозные взгляды позволяют нам воспринимать и оценивать правовую реальность, вырабатывать к ней свое отношение.

Нормативный уровень позволяет акцентировать внимание на роли нормы права в формировании правовой системы, поскольку правовые нормы входят в нее в качестве звена, с которым сопряжены все другие ее компоненты. В совокупности они и представляют собой право как таковое, выражают представления людей о справедливости.

Организационный уровень изучает юридически оформленные связи и отношения, формы реализации права, различные виды правового поведения людей, правотворческую и правоприменительную деятельность государства.

Правовая карта мира сегодня очень пестрая. Она состоит из множества национальных правовых систем. Каждая из них включает доктрину, источники, ведущие институты и отрасли, традиции, правосознание, правопорядок, правовую культуру и т. д. конкретной страны. Для обозначения группы схожих правовых систем используется категория «правовая семья».

Для классификации правовых систем используются различные факторы: этические, расовые, географические, религиозные и т. д.

Отсюда множество классификаций. Наиболее распространенной является классификация правовых семей Р. Давида. В ее основе два критерия: идеология, включающая религию, философию, экономические и социальные структуры, и юридическая техника, в первую очередь источники права. Из всего многообразия правовых систем Р. Давид выделил три правовых семьи: романо-германскую, англосаксонскую и социалистическую. Остальные правовые системы, составляющие 4/5 планеты, примыкают к ним, получив название «религиозные и традиционные системы».

Существуют и другие классификации.

На основе концепции западного права существовала, например, дуалистическая классификация. Западное право как продукт либерального общества, основанного на индивидуализме, традициях христианства, свободе предпринимательства и стремлении к правовой стабильности, призванного сохранить фундаментальные ценности, противопоставлялось социалистическому праву как нестабильному, преходящему, определяемому социалистическими экономическими, политическими и культурными условиями.

При этом в структуре западного права выделялись романо-германская и англосаксонская системы. Эта идея была выдвинута также Р. Давидом в 1950 г. в книге «Элементарный курс сравнительного гражданского права». Собственно на этой основе и сложилась концепция трихотомии.

Критерий «правового стиля» для классификации систем был сформулирован К. Цвейгертом и Г. Котцем в книге «Введение в правовое сравнение в частном праве», вышедшей в 1971 г. «Стиль права» складывается, по мнению авторов, из следующих элементов: происхождение и эволюция правовой системы; своеобразие юридического мышления; специфические правовые институты; природа источников права и способы их толкования; идеологические факторы. С помощью сопоставления этих факторов выделяются следующие «правовые круги»: романский, германский, скандинавский, англо-американский, социалистический, право ислама, индусское право.

Марксистско-ленинская типология права берет за основу критерий общественно-экономической формации и выделяет в этой связи рабовладельческое право, феодальное, буржуазное, социалистическое.

Ряд исследователей исходят из того, что только единство глобальной марксистской типологии и внутритиповой классификации правовых систем дает целостное представление о правовой карте мира. В своей классификации А. Х. Саидов, например, опирается на группу критериев: история правовой системы, совокупность источников права, структура правовой системы – ведущие институты и отрасли права.

Внутри буржуазного типа права Саидов выделяет восемь правовых семей: романо-германскую, скандинавскую, латино-американскую, правовую семью общего права, мусульманскую, индусскую правовые семьи, семью обычного права, дальневосточную правовую семью, семью социалистического права. В рамках социалистической правовой семьи существовали относительно самостоятельные группы: советская правовая система, правовые системы социалистических государств Европы, правовые системы социалистических государств Азии и правовая система Республики Куба.

Германо-романская правовая семья. Германо-романская правовая семья, или система континентального права (Франция, ФРГ, Италия, Испания и другие страны), сложилась в Европе на базе кодификации императора Юстиниана. В результате усилий европейских юристов начиная с XII в. складывалась общая для многих стран правовая система.

В ее основе рецепция римского права. Сначала эта правовая система была исключительно продуктом культуры, но позднее на этой системе ценностей и норм, конечно же, сказалось влияние экономики и политики, прежде всего отношений собственности, обмена и т. п.

Важнейшая особенность данной правовой семьи в том, что нормы и принципы права рассматриваются здесь как правила поведения, отвечающие требованиям христианской морали и справедливости. Задача юристов в том, чтобы определить, какими должны быть эти нормы. Основным источником (формой) права в странах, где господствует эта правовая система, считается закон. Закон лежит в основе правопорядка и охватывает все его аспекты. Причем закон не рассматривается текстуально и буквально, а трактуется широко на основе доктрины и достижений судебной практики.

Этот принцип во всех странах германо-романской семьи закреплен в писаных конституциях. Ее нормы имеют высшую юридическую силу, которая требует соответствия конституции законов и подзаконных актов государства. В большинстве стран, принадлежащих к этой семье, контроль за конституционностью обычных законов осуществляется специальными судами. Конституции также разграничивают компетенцию различных государственных органов в правотворчестве и на этой основе проводят дифференциацию различных источников права.

В законодательной практике стран германо-романской семьи существует три разновидности обычного закона: кодексы, текущее законодательство и сводные тексты норм. На основе кодексов регулируются гражданские (либо гражданские и торговые), уголовные, гражданско-процессуальные, уголовно-процессуальные и некоторые другие сферы общественных отношений.

Текущие законы регулируют отдельные сферы общественных отношений, Число их в каждой стране велико.

Особое место занимают сводные тексты, например, налогового законодательства.

Важными тенденциями развития этой правовой семьи являются возрастающая роль подзаконных нормативных актов: регламентов, административных циркуляров, декретов, указов и распоряжений президента и т. д., – а также широкое использование некоторых общих принципов, доктрины. Принципы раскрывают характер законодательства, права юристов. Например, Основной закон ФРГ 1949 г. отменил все ранее изданные законы, противоречащие принципу равноправия мужчин и женщин.

Активно влияет на развитие права и доктрина. Законодатель нередко выражает лишь те тенденции, которые сформулированы в доктрине, и реализует выработанные ею предложения.

Доктрина широко используется и в правоприменительной деятельности, в частности при толковании закона. Публикуемые во Франции, Германии и других государствах комментарии приобретают все более доктринальный вид, а учебники обращаются к юридической практике.

Особо следует сказать о значении для национальных правовых систем международного права. Конституции многих стран Европы прямо предусматривают, что общие принципы международного права имеют приоритет перед национальными законами. Сходную норму имеет и Конституция Российской Федерации.

Англо-американская правовая семья, или система общего права. В государствах англо-американской правовой семьи основным источником права служит, не закон, а судебный прецедент, т. е. нормы, сформулированные судьями в их решениях. В семью общего права входят Англия, США, Северная Ирландия, Канада, Австралия, Новая Зеландия – 36 государств – членов Британского содружества.

В основе семьи общего права принцип: «Право там, где есть защита». Попытки кодификации и усовершенствования положениями права справедливости, возрастание роли статутного (законодательного) права не изменили характера права, разработанного судами. Оно создано королевскими судами в XIII в. и остается общим для всей Англии. Постепенно здесь сложилось правило прецедента, означающее, что однажды сформулированное судебное решение является обязательным и для других судей.

В США революция выдвинула на первый план идею самостоятельного национального американского права. Предполагался отказ от принципа прецедента и других характерных черт общего права. Первый шаг на этом пути – принятие письменной федеральной Конституции 1787 г. и конституций штатов, вошедших в состав США. В ряде штатов в развитии этой идеи приняты кодексы: уголовный, уголовно-процессуальный, гражданско-процессуальный – и запрещены ссылки на английские судебные решения. Однако перехода американского права в романо-германскую семью не произошло.

Право США в целом имеет структуру, аналогичную структуре английского права. Однако существенное различие связано с федеральной структурой США. Штаты в пределах своей компетенции создают свою систему прецедентного права. В результате в США действует 51 система права: 50 – в штатах, одна – федеральная. Это делает правовую практику США сложной и запутанной. Поиск прецедентов является нелегким делом, т. к. ежегодно в США публикуется около 300 томов судебной практики. Правда, высшие судебные инстанции штатов и Верховный суд США имеют большую свободу и маневренность в процессе приспособления права к изменяющимся условиям, т. к. никогда не были связаны своими прецедентами. Нормы права устанавливаются судами, а принципы складываются на основе этих норм. Именно в этом суть права, по мнению американских юристов. Это связано с правомочиями американских судов осуществлять контроль за конституционностью законов. Верховный суд США, например, широко пользуется указанным правом, демонстрируя значение судебной власти в американской политической системе.

Как и в Англии, в США велико значение обычного права. Пробелы в праве восполняются и с помощью текущего законодательства, и путем признания установившихся обычаев и традиций.

Таким образом, право США имеет как общие черты англо-американской правовой семьи, так и специфические особенности. Эти особенности – в ориентации на гибкое правотворчество, наделение судов неограниченными полномочиями по созданию и пересмотру правовых норм, правовой дуализм федерального законодательства и законодательства штатов.

Семья социалистического права. Социалистическая правовая семья составляла в недавнем прошлом третью правовую семью. Во многом совпадая с континентальным правом, социалистическое право имело существенные особенности. Они выражались прежде всего в классовом характере этого права. Основным источником социалистического права являлись нормативно-правовые акты социалистического государства, в которых декларировалось, что они выражают волю трудящихся, а затем и всего народа.

В юриспруденции преобладало узконормативное понимание права. Для социалистического права были чуждыми идеи о праве, основанном на примирении, согласовании интересов частных лиц и общества. Частное право вытеснялось публичным, которое носило императивный характер. Для судебной практики отводилась лишь роль толкователя права. Суд являлся инструментом в руках господствующего класса, обеспечивал его господство и интересы, хотя и был провозглашен конституционный принцип независимости судей и подчинения их только закону.

Национальные правовые системы зарубежных социалистических стран являлись и являются (Китай, Куба, Северная Корея) разновидностями социалистического права, существенное влияние на которое оказала первая социалистическая правовая система – советская.

После распада социалистической системы и краха социализма следует отметить существенные изменения в правовой системе России и других бывших социалистических государств. Они провозгласили своей целью формирование правового, демократического, социального государства, что означает сближение их правовых систем с романо-германской правовой системой как наиболее родственной, а также восприятие некоторых черт, присущих системе общего права. С этой целью обновляется законодательство, идет судебная реформа, существенно меняются правовая доктрина, образ мышления и жизни.

Семья религиозно-традиционного права. Весьма большая группа государства Азии и Африки не входит ни в одну из вышеперечисленных правовых систем мира и обладает весьма специфическими признаками правовых систем. Все они основываются на концепциях, отличающихся от тех, которые лежат в фундаменте правовых систем в западных странах.

Часть этих концепций признает большую ценность права, но само право сохраняет существенные пережитки мононорм с сильным переплетением права и религии, права и морали.

Другая группа концепций отбрасывает саму идею права и исходит из того, что общественные отношения должны регулироваться иным путем.

Первая группа концепций господствует в странах мусульманского, индусского и иудейского права, вторая – в странах Дальнего Востока, Африки и Мадагаскара.

Мусульманское право – это основанная на мусульманской религии, исламе, система правил поведения, выраженных в религиозной форме. Исламское право охватывает все сферы социальной жизни. Согласно исламу, существующее право произошло от Аллаха, который открыл его пророку Мухаммеду. Право Аллаха вечно и неизменно, но божественные откровения нуждаются в разъяснениях и толкованиях. Предписания верующим, что они должны делать и чего не должны, содержатся в шариате. В переводе на русский язык это слово означает «путь следования». Шариат и составляет то, что называется мусульманским правом. Оно регулирует отношения только между мусульманами и основано на идее обязанностей, возложенных на человека, а не на правах, которые он может иметь. Невыполнение обязанностей – грех. В самом мусульманском праве почти нет санкций, установленным нормами. Роль защитника религии выполняют государство и все общество.

Существует четыре основных источника мусульманского права:

1) Коран – священная книга ислама. Он насчитывает 114 сур (глав);

2) сунна – описание поступков и высказываний пророка Мухаммеда. Она состоит из шести канонических сборников;

3) иджма – согласие мусульманского общества об обязанностях правоверного;

4) кийас – суждение по аналогии.

Фундаментальные основы мусульманского права как социально-нормативной системы ислама, состоящей из комплекса религиозных предписаний, нравственных и юридических норм, остаются фактически неизменными с Х в.

К чертам мусульманского права относятся: архаичность ряда институтов, казуистичность и отсутствие систематизации. Кроме писаного права в мусульманских странах действует и обычное право – адаты. В правовой действительности практикуются определенного рода соглашения. Они вносят существенные изменения в нормы мусульманского права, но не являются обязательными. Когда в Х в. н. э. отпала возможность толкования Корана для приспособления мусульманского права к действительности, стали использоваться соглашения, законодательство, обычаи, не противоречащие ему.

В последнее столетие на развитие мусульманского права стали оказывать все большее влияние правовые системы романо-германского и общего права, что проявилось в систематизации законодательства, разработке и принятии кодексов, в совершенствовании работы судов.

Вторая система религиозно-традиционной семьи – это индусское право, которое относится к древнейшим в мире. Оно широко распространено в Индии, Пакистане, Бирме, Сингапуре и Малайзии, а также в странах на восточном побережье Африки, преимущественно в Танзании, Уганде и Кении – в странах, в которых исповедуют индуизм.

Одна из стержневых идей индуизма исходит из того, что люди разделены с момента рождения на разные социальные группы. Каждая из них имеет свою систему прав, обязанностей и морали. Обеспечение стабильности такой структуры общества – основа философской, религиозной и социальной системы индуизма.

Главный механизм обеспечения надлежащего поведения индивида в такой системе – следование основам жизни, изложенным в индуистских книгах – шастрах в соответствии с дхармой. Дхарма – это совокупность моральных, религиозных и правовых предписаний. Каждый человек должен вести себя так, как это предписано социальной касте, к которой он принадлежит. Позитивное индусское право – это обычное право, в котором преобладает религиозная доктрина, в соответствии с ней изменяются или толкуются обычаи. Каждая каста следует своим собственным обычаям. Судебные прецеденты и законодательство не считаются источниками права. Даже когда имеется закон, судье предоставлено право всеми возможными способами примирить справедливость и власть. Еще меньше, чем законодательство, на роль источника права может претендовать здесь судебная практика.

В период английского господства индусское право существенно изменилось. В области права собственности и обязательственного права традиционные нормы были заменены нормами общего права. Накопились судебные прецеденты, но полного вытеснения традиционных норм прецедентами в индусском праве не произошло. Сложилось нечто вроде «англо-индусского права», т. е. индусское право сохранило свое регулирующее значение, правда, с определенными ограничениями. При этом семейное и наследственное право и другие обычаи не претерпели изменений.

Конституция 1950 г. отвергла систему каст и запретила дискриминацию по мотивам кастовой принадлежности. Однако верность традициям прослеживается сквозь все трансформации.

 

Контрольные вопросы

1. Что такое норма?

2. Что такое технические нормы?

3. Что такое социальные нормы?

4. Что такое право?

5. Перечислите признаки права.

6. Что такое обычаи?

7. Что такое деловые обыкновения?

8. Что такое религиозные нормы?

9. Что такое нормы общественных объединений (корпоративные нормы)?

10. Что такое моральные нормы?

11. Что такое система права?

12. Что такое норма права?

13. Что такое институт права?

14. Что такое отрасль права?

15. Что такое правовая система?

16. Назовите основные правовые системы на планете.

17. Каковы особенности англо-американской правовой системы?

18. Каковы особенности романо-германской правовой системы?

19. Каковы особенности исламской системы права?

20. В чем специфика российской правовой системы?

 

Темы магистерских диссертаций

1. Понятие и виды общественных отношений.

2. Современные теории общественных отношений.

3. Понятие и виды социальных норм.

4. Правовые нормы в системе социальных норм.

5. Становление глобальной правовой системы.

6. Виды правовых норм.

 

Список литературы

1. Азми Д. М. Система права и ее строение: методологические подходы и решения. – М.: Юстицинформ, 2014.

2. Вельяминов Г. М. К вопросу о понятии состава права как сочетания объективного и субъективного права // Государство и право. – 2014. – № 2.

3. Венгеров А. Б. Теория государства и права: Учебник. 7-е изд., стереотип. – М.: Омега-Л, 2013.

4. Енгибарян Р. В., Краснов Ю. К. Теория государства и права: Учеб. пособие. – М.: Норма, 2015.

5. Исаев И. А. Правовое действие и нравственность: И. Фихте // История государства и права. – 2014. – № 10.

6. Исаев И. А. Рождение нормативности: консервативная гипотеза // История государства и права. – 2014. – № 5.

7. Колоколов Н. А. Право современной России: истоки и современность // История государства и права. – 2014. – № 3.

8. Макушин А. А. Система российского национального права // Государство и право. – 2014. – № 1.

9. Малахов В. П. Право в контексте исторического сознания // История государства и права. – 2014. – № 12.

10. Марченко М. Н. Теория государства и права: Учебник. 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Проспект, 2015.

11. Розин В. М. Генезис права. – М.: Nota Bene, 2001.

12. Толстик В. А., Трусов Н. А. Понятие содержания права // Государство и право. – 2014. – № 6.

13. Хорошильцев А. И. Понятие права в контексте теории отражения // История государства и права. – 2014. – № 15.

14. Энгельс Ф. Происхождение семьи, частной собственности и государства // Маркс К., Энгельс Ф. Соч. 2-е изд. Т. 21. – М.: Политиздат, 1961.