В § 2 гл. I настоящей работы уже упоминалось Решение от 24 февраля 1994 г. Европейского Суда по правам человека в деле «Бенденун против Франции», в котором Суд признал, что государства – участники Конвенции о защите прав человека и основных свобод от 20 марта 1952 г. могут наделять налоговые органы правом преследования и наказания недобросовестных налогоплательщиков, даже если дополнительная сумма налогов, взимаемых с данных лиц в качестве наказания, достаточно велика. Подобная система совместима с положениями ст. 6 Конвенции (право на справедливое судебное разбирательство) до тех пор, пока у налогоплательщика есть возможность оспорить решение, затрагивающее его интересы, в суде, где ему будут предоставлены гарантии, предусмотренные этой статьей [161] . В связи с этим представляется особенно важным анализ подходов, выработанных судебно-арбитражной практикой России при применении норм АПК РФ арбитражными судами, разрешающими налоговые споры.

Данное правоположение, выработанное Европейским судом, подчеркивает роль суда в установлении справедливых налоговых правоотношений в стране, разделяющей принципы Конвенции о защите прав человека и основных свобод.

Активное участие суда в определении предмета доказывания и распределении бремени доказывания Г.А. Жилин относит к необходимым условиям для всестороннего и полного исследования фактических обстоятельств [162] . Однако в среде юристов существует и другая позиция, согласно которой суды подменяют налоговые органы, выполняя не свойственные им функции налогового контроля, когда налоговый орган по надуманной причине вынуждает налогоплательщика обратиться в суд за защитой, а суд, вместо того чтобы наказать налоговые органы, халатно относится к своим обязанностям, начинает по существу разбираться в ситуации [163] .

В.Ф. Яковлев условно называет роль суда, активно участвующего в сборе доказательств, инквизиционной. Другой путь собирания доказательств по делу характеризуется состязательностью. В практике арбитражного судопроизводства идет сближение этих двух направлений. Арбитражному суду в большей степени импонирует подлинная состязательность [164] .

Закрепление в АПК РФ элементов активности арбитражного суда в сборе доказательств по делу объясняется целью обеспечения справедливого решения, особенно в условиях явного имущественного неравенства участников спорного правоотношения [165] .

На то, что активная роль суда не исключается в состязательном процессе, указывал еще К. Малышев: «…фактический материал для решения доставляется сторонами в законных формах процесса, а не разыскивается судом. Вместе с тем суд может указывать тяжущимся на недостаток доказательств по существенным фактам дела и предлагать им пополнить этот недостаток, если хотят» [166] .

И.Г. Арсенов исходит из того, что является правильным вывод суда о недоказанности, неустановленности существенного обстоятельства дела, если это обстоятельство действительно было включено в предмет доказывания, суд предложил сторонам доказать данное обстоятельство, но соответствующие доказательства не представлены [167] . Таким образом, данный автор обязательным условием вывода о недоказанности какого-либо обстоятельства определяет не только непредставление сторонами подтверждающих это обстоятельство доказательств, но и действие суда в виде предложения сторонам представить соответствующие доказательства.

И.Н. Лукьянова, анализируя понятие доказательств, определенных российскими учеными-процессуалистами, останавливается на роли арбитражного суда в доказывании [168] .

В современной юридической литературе сделаны попытки по-новому подойти к определению цели доказывания в условиях состязательного процесса. А.Т. Боннер, формулируя принцип объективной (судебной) истины, указывает на то, что установление истины как цель гражданского судопроизводства остается неизменной, но существенно изменились методы установления истины в суде [169] . В.В. Ярков говорит о принципе юридической истины, в соответствии с которым «арбитражный суд разрешает дело на основании представленных сторонами доказательств, не вмешивается в процесс доказывания, а лишь определяет, какие факты и какая сторона должна доказать, т. е. распределяет между ними обязанности по доказыванию» [170] . Ю.А. Веденеев использует понятие состязательно-следственного стандарта доказывания, под которым понимается модель процессуальной деятельности, позволяющая рассматривать цели, задачи, принципы арбитражного процесса, права и обязанности участников процесса в их взаимосвязи [171] .

И.В. Решетникова отмечает, что «доказательственное право, взращенное на принципах активности суда и объективной истины, должно быть концептуально пересмотрено в соответствии с переходом российского судопроизводства к состязательности» [172] .

В теории современного арбитражного процессуального права понятие доказательства исследовалось несколькими авторами. В.В. Молчанов судебные доказательства в арбитражном процессе определяет как «сведения о фактах, способные подтвердить наличие или отсутствие обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела, выраженные в предусмотренных законом средствах доказывания», отмечая, что понятие судебного доказательства включает два тесно взаимосвязанных элемента: фактические данные как содержание доказательства и средства доказывания как процессуальная форма [173] . И.В. Решетникова рассматривает доказательства в арбитражном судопроизводстве как сведения об обстоятельствах, имеющих значение для разрешения дела, полученные в установленном законом порядке и указанными средствами доказывания [174] . А.Г. Коваленко считает, что судебные доказательства – это средства установления истины по делу, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела, полученные в предусмотренном законом порядке [175] .

Наиболее полно понятие доказательств в современном арбитражном и гражданском процессуальном праве определил М.К. Треушников: «Судебными доказательствами являются фактические данные (сведения), обладающие свойством относимости, способные прямо или косвенно подтвердить имеющие значение для правильного разрешения судебного дела факты, выраженные в предусмотренной законом процессуальной форме (средствах доказывания), полученные и исследованные в строго установленном процессуальным законом порядке» [176] .

Приведенные выше понятия доказательства в арбитражном процессе, сформулированные И.В. Решетниковой, В.В. Молчановым, М.К. Треушниковым, после вступления в силу АПК РФ 1995 г. обладают общей чертой. Авторы не включают в понятие доказательства указание на роль арбитражного суда в доказывании, несмотря на то что такое указание сохранялось в АПК РФ 1995 г. Доказательства уже не определяются как средства, с помощью которых арбитражный суд устанавливает обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела. Во всех рассматриваемых понятиях доказательства отсутствует указание на субъекты доказывания.

Возможно, авторы, справедливо полагая, что порядок получения и исследования доказательств, установленный процессуальным законом, включает решение вопроса о том, кто должен представлять и исследовать доказательства, не считают необходимым особо указывать субъекты представления и исследования доказательств в самом определении доказательства [177] . Однако и в АПК РФ 2002 г. сохранилось понятие доказательств по делу как полученных в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведениях о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения дела (ст. 64 АПК РФ).

Таким образом, и в настоящее время законодатель придает суду важное значение в процессе доказывания, прямо называя его одним из элементов понятия доказательств наряду с лицами, участвующими в деле.

Подобный подход законодателя позволяет прийти к выводу, что в современном арбитражном процессе по-прежнему сохраняется значение суда как активного участника в процессе доказывания, основной функцией которого является установление наличия или отсутствия тех или иных обстоятельств по делу. При этом следует иметь в виду, что по определению, приведенному в ст. 64 АПК РФ, суд устанавливает не только те обстоятельства, которые обосновывают требования и возражения лиц, участвующих в деле, но и иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, что подчеркивает самостоятельную роль суда в установлении юридически значимых обстоятельств по делу, а не только тех, на которые ссылаются лица, участвующие в деле.

Вместе с тем законодатель вводит в понятие доказательств такой элемент, как обстоятельства, обосновывающие требования и возражения лиц, участвующих в деле, что свидетельствует о действии в современном арбитражном процессе принципов состязательности и диспозитивности.

Наличие в понятии доказательств обоих названных элементов может означать, что в настоящее время арбитражный суд находится на переходном этапе, когда действие принципа объективной истины постепенно заменяется действием в арбитражном процессе принципа юридической истины. Длительность этого процесса сейчас предсказать трудно, возможно, он не имеет завершения, и в России сформируется некий баланс, золотая середина, позволяющая мирно сосуществовать обоим этим принципам, сплавленным в один принцип материальной истины, как ее определял В.А. Рязановский, т. е. соответствие решения норме права (правомерность) и действительным обстоятельствам дела [178] .

Независимо от того, исследовал арбитражный суд представленные сторонами доказательства или нет, они все равно являются судебными доказательствами при условии соблюдения процессуальной формы и порядка их получения; представленные сторонами сведения об обстоятельствах дела приобретают статус судебных доказательств в момент их представления лицами, участвующими в деле, арбитражному суду. Однако от усмотрения арбитражного суда зависит удовлетворение ходатайств лиц, участвующих в деле, о приобщении к делу дополнительных доказательств, об истребовании доказательств у других лиц, о вызове свидетелей. Такие ходатайства могут быть отклонены на том основании, что уже имеющиеся в деле доказательства достаточны для разрешения дела по существу либо что сведения, содержащиеся в документах, предметах или известные свидетелю и названные в соответствующем ходатайстве, не относятся к рассматриваемому делу. Согласно ч. 2 ст. 76 АПК РФ 2002 г. вещественные доказательства приобщаются к делу определением арбитражного суда. Экспертиза назначается также определением суда. В таких случаях сведения, о представлении или получении которых ходатайствует сторона, приобретут статус судебных доказательств только в момент их представления в суд на основании определения арбитражного суда об удовлетворении ходатайства [179] .

Более того, как указано выше в настоящем параграфе, законодатель наделил суд правом самостоятельно устанавливать обстоятельства, имеющие значение для дела, что не всегда обусловлено волеизъявлением сторон по представлению доказательств в арбитражный суд.

Е.В. Ткаченко отмечает, что все элементы системы средств доказывания имеют определенную процессуальную форму и находятся во взаимодействии, в связи с чем под системой средств доказывания в арбитражном процессе следует понимать ограниченную определенной процессуальной формой целостную совокупность средств доказывания, взаимодействующих путем подтверждения, дополнения, противоречия и заменяемости в целях установления истины по рассматриваемому делу. Далее, поскольку на основании данных ему полномочий арбитражный суд осуществляет управление системой средств доказывания, можно утверждать, что в доказательственных полномочиях наиболее ярко проявляется управленческая деятельность арбитражного суда по отношению к участникам процесса. Здесь следует обратить внимание на то обстоятельство, что новый АПК РФ не содержит правовой нормы, предоставляющей арбитражному суду право по своей инициативе истребовать доказательства от организаций и граждан, не участвующих в рассматриваемом деле, за исключением дел, возникающих из административных и иных публичных правоотношений. В части 5 ст. 66 АПК РФ прямо подчеркивается, что в случае непредставления органами государственной власти и местного самоуправления и иными органами и их должностными лицами доказательств по делам публичного характер;) арбитражный суд самостоятельно их истребует [180] .