1. Применяется ли в судебной практике по контрактам, заключенным по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ, правило о защите слабой стороны договора?

Да, применяется. Напомним, что правило о защите слабой стороны договора было недавно сформулировано ВАС РФ в Постановлении Пленума от 14.03.2014 № 16. Суть этого правила заключается в том, что в гражданском праве стороны признаются равными, никто не может извлекать преимуществ из своего противоправного поведения, и злоупотребление правом запрещено (ст. 1, 10 ГК РФ).

Конкретный спор рассматривался в Постановлении ВАС РФ от 15.07.2014 № 5467/14. Суд признал, ссылаясь на указанный принцип, что заказчик включил в текст контракта условие, обременительное для исполнителя. Причем исполнитель не мог повлиять на это, так как процесс заключения контракта жестко регламентирован законом. Поэтому суд отказал в применении противоправного условия контракта.

 

2. Что необходимо учесть при определении условий контрактов, заключенных по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Контракт должен содержать существенные условия, предусмотренные законом. Однако кроме этого заказчики могут включить в контракт также иные условия, закону не противоречащие.

При этом необходимо учитывать, что заказчики хоть и могут руководствоваться принципом свободы договора (ст. 421 ГК РФ), но должны проявлять при включении условий в контракт добросовестность и разумность (как пример позиции см. Определение ВАС РФ от 16.06.2014 № ВАС-5467/14, Постановление Президиума ВАС РФ от 28.01.2014 № 11535/13).

 

3. Можно ли муниципальный контракт по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ заключить на срок более одного года?

Да, это возможно. Но только если соблюдены требования ч. 3 ст. 72, ст. 79 БК РФ. Об этом сказано в Письме Минфина РФ от 12.12.2014 № 02-10-09/64499.

 

4. Можно ли в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ применять правило ч. 2 ст. 425 ГК РФ о распространении действия контракта на ранее возникшие отношения?

Нет, нельзя. Такой практики придерживались суды по контрактам, заключенным до 1 января 2014 г. (см. Постановление 15 ААС от 16.08.201 № 15АП-5107/2011). Суды справедливо полагали, что ч. 2 ст. 425 ГК РФ применена быть не может, так как по смыслу законодательства о закупках контракт должен быть заключен до начала исполнения.

В настоящее время этот вывод тем более верен, что в ч. 1 ст. 94 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ прямо указано, что исполнение обязательств начинается только после заключения контракта. Аналогичную позицию занимает Минэкономразвития РФ в п. 8 Письма от 22.01.2015 № Д28и-118, Письма от 22.01.2015 № Д28и-103, п. 1 Письма от 03.08. 2015 № Д28и-2286.

В то же время в п. 1 Письма Минэкономразвития РФ от 04.03.2015 № Д28и-506 сказано, что ст. 425 ГК РФ применима к заключению контракта с единственным поставщиком по п. 6 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

 

5. Можно ли по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ заключать контракт в выходной день?

Да, это допустимо. Ни в ГК РФ, ни в Федеральном законе от 05.04.2013 № 44-ФЗ запрета на заключение контракта в выходной или праздничный день нет. Аналогичной позиции придерживаются суды, например, см. Постановление ФАС Московского округа от 22.09.2011 № А40-102567/2010.

 

6. Влияют ли выходные дни на срок заключения контракта?

Нет, не влияют. Об этом сказано в Решении АС Тюменской области от 01.07.2015 № А70-4761/2015. Суд указал следующее:

«Необходимо учесть, что исчисляя сроки, определенные для заключения контракта по результатам проведения электронного аукциона, заказчик (равно как и участник закупки) должен руководствоваться нормами гражданского законодательства, согласно которым, если последний день срока приходится па нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день (ст. 193 ГК РФ).

Поскольку вопрос о правилах исчисления сроков при осуществлении закупок для государственных или муниципальных нужд в Законе о контрактной системе отдельно не урегулирован, суд считает, что Управление при исчислении сроков правомерно применило положения ст. ст. 191, 193 ГК РФ…

[Однако] Суд считает указанный довод несостоятельным, поскольку обмен информацией, связанной с проведением электронного аукциона, между участником такого аукциона, заказчиком, оператором электронной площадки осуществляется на электронной площадке в форме электронных документов. При этом функционирование электронной площадки происходит с помощью соответствующих программно-аппаратных средств в непрерывном режиме, что позволяет участникам такого документооборота обмениваться документами (информацией) в рамках сроков, установленных Законом о контрактной системе, вне зависимости от специфики времени работы (рабочего дня) того или иного заказчика (участника)».

 

7. Можно ли заключить контракт после его фактического исполнения?

Нет, нельзя. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 29.07.2015 № ОГ-Д28-10150. Министерство обосновывает свою позицию тем, что Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ предусматривает исполнение именно в рамках контракта. То есть за рамками контракта нельзя осуществлять исполнение.

 

8. Срок заключения контракта приостанавливается, если победитель обжалует решение заказчика?

Заказчик может отказаться от заключения контракта по основаниям, указанным в ч. 9 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. В этом случае течение сроков, предусмотренных для заключения контракта, приостанавливается. Об этом сказано в Письме Минфина РФ от 23.04.2015 № 02-02-08/23319. При этом Минфин отметил, что заказчик вправе предложить заключение контракта второму участнику по истечении периода приостановления сроков (30 дней).

Также Минфин обратил внимание, что вопрос об эффективности расходования бюджетных средств может рассматриваться только в случае: 1) недостижения цели закупки; 2) превышения изначально запланированного объема бюджетных средств: 3) при признании решения заказчика об отказе в заключении контракта необоснованным.

 

9. Может ли заказчик отказаться от заключения контракта, если сведения в РНП внесены о юридическом лице, учредителем которого является победитель?

Нет, это недопустимо. Ведь юридическое лицо и индивидуальный предприниматель – это два разных субъекта гражданских правоотношений, а значит и два разных участника закупки (ст. 3 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ).

Данный вывод подтверждает и судебная практика. Так, в Решении АС ЯНАО от 10.02.2015 № А81-6241/2014 отмечено следующее:

«Исходя из буквального толкования части 1.1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ, к участнику закупки может быть установлено требование об отсутствии информации о нем в реестре недобросовестных поставщиков. Такое требование может быть установлено и в отношении информации об учредителях, о членах коллегиального исполнительного органа, лице, исполняющем функции единоличного исполнительного органа участника закупки – юридического лица.

Согласно части 2 статьи 104 Закона № 44-ФЗ в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов. Участником закупки в соответствии со статьей 3 Закона № 44-ФЗ может быть любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала или любое физическое лицо, в том числе, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя. Действующим гражданским законодательством Российской Федерации и законодательством об акционерных обществах не предусмотрено, что учредителем общества может быть индивидуальный предприниматель.

Заявка на участие в аукционе была подана… как индивидуальным предпринимателем, а не как законным представителем ЗАО…. Индивидуальный предприниматель… и ЗАО…, учредителем которого является…, два разных хозяйствующих субъекта, каждый из которых самостоятельно осуществляет предпринимательскую деятельность на свой риск. На основании изложенного доводы антимонопольного органа о несоответствии заявки ИП… требованиям ч. 1.1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ и пункту 1.6.2 аукционной документации, в связи с чем такая заявка подлежала отклонению комиссией по осуществлению закупок для нужд МО Приуральский район, признаются судом неправомерными».

 

10. Может ли цена контракта быть выражена в валюте?

Да, это возможно. На это указано в Письме Минэкономразвития РФ от 17.03.2015 № Д28и-717. При этом Министерство отметило, что выбирает валюту заказчик, о чем должно быть сказано в конкурсной документации. При этом должен быть определен порядок пересчета валюты в рубли для осуществления расчетов. Также Министерство указало, что изменение валюты контрактным законодательством не предусмотрено.

 

11. В каком размере можно установить аванс по контракту?

В размере до 30 %. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 24.08.2015 № Д28и-2442. Данный вывод касается только получателей бюджетных средств. То есть к бюджетным учреждениям данный вывод не применим.

 

12. Что считается существенным условием контракта?

В пункте 2 Письма Минэкономразвития РФ от 03.08.2015 № Д28и-2286 сказано, что к существенным условиям относятся условия, указанные в ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Министерство не заметило, что существенные условия указаны и в иных статьях, например, в ст. 30 Федерального закона. В том же Письме Министерство сделало вывод, что источник финансирования – существенное условие контракт.

 

13. С какого момента контракт считается заключенным при проведении аукциона?

С момента подписания контракта сторонами. Об этом сказано в п. 3 Письма Минэкономразвития РФ от 30.07.2015 № Д28и-2280. Данный вывод полностью соответствует ст. 433 ГК РФ.

 

14. Можно ли заключить контракт с ценой, которая равна 0?

Нет, нельзя. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 09.10.2015 № ОГ-Д28-13071. Министерство полагает, что заключение такого контракта противоречит как бюджетному, так и гражданскому законодательству.

 

15. На какой срок заказчики могут заключить контракт с управляющей организацией в многоквартирном доме?

На срок действия договора управления. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 18.08.2015 № Д28и-2503.

Как известно, по общему правилу заключить контракт можно на срок до одного года. Однако Министерство, ссылаясь на жилищное законодательство, допускает заключение контракта с управляющей организацией, выбранной на общем собрании, на срок до 5 лет.

 

1. Можно ли в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ осуществлять закупки через выдачу денежной суммы подотчетным лицам?

В Письме Минэкономразвития России от 28.03.2014 № Д28и-385 рассматривается вопрос возможности заключения контракта с единственным поставщиком посредством осуществления купли-продажи лицом, которому заказчик выдал денежные средства на подотчет. На практике у заказчиков возникали обоснованные сомнения, можно ли заключать такой договор в рамках Федерального закона № 44-ФЗ.

Министерство разъяснило следующее: «в соответствии с нормами статей 432 и 434 Гражданского Кодекса Российской Федерации договор заключается в любой форме, предусмотренной для совершения сделок (если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма), посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. Таким образом, оплаченный счет является формой гражданско-правового договора.

На основании изложенного можно отметить, что если на денежные средства, выданные подотчетным лицам, осуществляются закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных или муниципальных нужд, то такие отношения регулируются положениями Закона, и указанные средства должны быть учтены в плане-графике размещения заказов в 2014 и 2015 годах».

Аналогичный вывод сделан в п. 1 Письма Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2904, Письме Минэкономразвития РФ от 26.02.2015 № Д28и-394. Министерство также обратило внимание, что при заключении устного контракта подтверждать факт заключения контракта будет кассовый чек.

 

2. В какой форме заключается контракт с управляющей организацией в многоквартирном доме?

В письменной форме. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 21.07.2015 № Д28и-2115. Такой вывод основан на том, что закупка по п. 22 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ отсутствует в перечне ч. 15 ст. 34 Федерального закона, которая допускает заключение контракта в любой форме.

 

1. Может ли заказчик по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ оплатить только фактически выполненные работы, оказанные услуги?

Как известно, изменять контракт можно только в ограниченном числе случаев (ч. 2 ст. 34, ст. 95 Федерального закона № 44-ФЗ). Спрашивается, если объем фактически выполненных работ оказался меньше объема, предусмотренного контрактом, и вины исполнителя в этом нет, так как уменьшение произошло из-за изменения потребностей госзаказчика, какую сумму должен уплатить заказчик исполнителю?

Президиум ВАС РФ в Постановлении от 13.05.2014 № 19371/13 пришел к выводу, что заказчик обязан оплатить только фактически выполненные работы. С таким выводом можно и согласиться. Гражданско-правовые отношения носят взаимный и эквивалентный характер. Было бы нарушением принципов гражданского права, если бы заказчик оплатил менее предоставленного ему.

Однако почему не обратить внимание и на следующее. Предпринимательские отношения носят характер рисковый. Конечно, не все согласятся, что госзаказчики участвуют, по сути, в предпринимательских отношениях. И все же, отчего исполнитель должен терять часть денег только потому, что заказчик не отвечает за риск? Пожалуй, ВАС РФ вновь попытался сыграть в пользу государства.

 

2. Допускает ли Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ, чтобы Казначейство РФ отказывало в санкционировании оплаты контракта?

В Письме Минфина РФ от 11.07.2014 № 02-03-10/34010 сделан вывод, что раз сведения о контракте отсутствуют в реестре, финансовый орган может отказать в санкционировании оплаты по контракту. В этом случае контрагент может требовать от заказчика возмещения убытков.

 

3. Если услуги оказываются ежемесячно, должен ли заказчик ежемесячно оплачивать услуги по контракту, заключенному в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Нет, не должен. Такую позицию занимают суды (напр., Постановление 12 ААС от 21.11.2014 № А12-22068/2014). В указанном деле суд опирался на ст. 190 ГК РФ, которая допускает определение сторонами договора срока.

Обратите внимание также на следующее. Минэкономразвития считает, что ежемесячная оплата допускается. Такой вывод следует из п. 1 Письма Минэкономразвития РФ от 20.05.2015 № Д28и-1442. Министерство сделало вывод, что в случае, если этапы в контракте не выделены, график оплаты является равнозначным этапу исполнения. Свой вывод Министерство основывает на ч. 1 ст. 94 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

 

4. Может ли момент подписания акта сдачи-приемки работ, выполненных в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, определять момент возникновения обязанности по оплате работ?

Нет, не может. Такой вывод сделан в Постановлении Президиума ВАС РФ от 17.12.2013 № 12945/13. Суд указал, что если бы такое условие было бы правомерным, то обязанность по оплате зависела от воли заказчика. Это позволило бы заказчику бесконечно долго оттягивать оплату, делая тем самым договор по сути безвозмездным.

Кроме того, суд указал, что ответственность заказчика и подрядчика должна быть соразмерна. Также суд обратил внимание, что если нельзя доказать несоразмерность неустойки и ущерба, такая неустойка может быть признана чрезмерной.

 

5. Возникают ли кредитные обязательства при авансировании оплаты по контракту или рассрочке оплаты?

Нет, не возникают. Об этом сказано в Письме Минфина РФ от 17.02.2015 № 02-02-09/7180. Министерство указало, что в рамках бюджетного законодательства заказчик может получать кредит только в кредитных организациях.

Однако это не означает, что в контракте не может быть условия о рассрочке платежа, а также условия о плате за денежные средства. Процент, который должен уплатить заказчик, в этом случае определяется самим заказчиком в ходе определения НМЦК.

 

6. Может ли заказчик отказаться от оплаты контракта, если доведенные лимиты были уменьшены?

Из ст. 309 ГК РФ следует, что стороны должны надлежащим образом исполнять свои обязательства. Однако зачастую заказчикам сокращают доведенные лимиты. Возникает вопрос: могут ли заказчики отказать в оплате по заключенному контракту, ссылаясь на уменьшение финансирования?

Нет, не могут. Такой вывод сделан, например, в Постановлении 6 ААС от 23.04.2015 № А04-79/2015. Суд обратил внимание заказчика, что ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ предусматривает возможность изменения контракта при уменьшении доведенных лимитов. Если заказчик не воспользовался такой возможностью, условия контракта не были изменены, значит заказчик обязан оплатить выполненные работы, оказанные услуги в полном объеме, предусмотренном контрактом.

 

7. Может ли присутствовать при приемке работ участник, с которым не заключен контракт?

Нет, не может. Такой вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 08.04.2015 № Д28и-941. Министерство считает, что раз Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ не предусмотрено присутствие участника, не являющегося победителем при исполнении контракта, у него нет и права присутствовать при приемке исполнения.

 

8. С какого момента начинается исполнение контракта?

Исполнение контракта начинается с момента заключения контракта, если иное прямо не указано в контракте. Об этом сказано в п. 3 Письма Минэкономразвития РФ от 08.07.2015 № Д28и-1989. Нормативным обоснованием служит ст. 191 ГК РФ.

Министерство также обратило внимание, что в извещении не обязательно указывать срок начала работ, но при этом необходимо указать срок завершения работ.

 

9. Может ли заказчик ограничить право поставщиков привлекать соисполнителей?

Нет, не может. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 21.05.2015 № Д28и-1278. При этом Министерство сослалось на ст. 313 ГК РФ, то есть на право должника привлекать третьих лиц для исполнения. Кроме того, Министерство справедливо отметило, что в этом случае не идет речь о перемене поставщика. Однако в Письме от 07.12.2015 № Д28и-3551 Министерство изменило свою позицию. Теперь Министерство полагает, что заказчик вправе запретить участникам привлекать соисполнителей. Обоснованность данной позиции вызывает сомнения, однако, учитывая, что это Письмо вышло после указанного выше, придерживаться необходимо этой позиции: заказчик может запретить привлечение соисполнителей.

 

10. Может ли заказчик оплатить товары, работы, услуги третьим лицам?

Нет, не может. Заказчик производит оплату только по тем реквизитам, которые указаны в контракте. Об этом сказано в Письмах Минэкономразвития РФ от 19.10.2015 № ОГ-Д28-13772, от 12.11.2015 № Д28и-3362. Поэтому не допускается оплата третьим лицам, не участвующим в контракте.

 

1. Можно ли изменять характеристики строительно-монтажных работ в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Да, это возможно, но только в рамках ч. 7 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Такой позиции придерживается Минфин в Письме от 07.11.2014 № 02-02-08/56116.

Причем вносимые изменения не должны влиять на предмет контракта. Данная позиция может применяться и к любым иным аналогичным случаям, когда осуществляется закупка иных товаров, работ или услуг.

 

2. Можно ли изменить условия контракта, заключенного по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ, в связи с резким изменением курса валюты или кризисом?

Нет, изменение курса валюты основанием для изменений контракта быть не может. Во-первых, основания изменения контракта указаны в ч. 1 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ и такого основания, как изменение курса валют, в перечне нет.

Во-вторых, по смыслу ч. 3 ст. 401 ГК РФ к непреодолимой силе не могут относиться изменения курса валюты. Аналогичного мнения придерживается судебная практика, например, Постановление 16 ААС от 11.01.2010 № 16АП-2681/09.

Аналогичный вывод сделан в Постановлении 8 ААС от 15.10.2015 № 08АП-8773/2015. Суд указал, что изменение курса валют является коммерческим риском, не носит характера форс-мажора. Поэтому ст. 451 ГК РФ не может быть применена. А значит, изменить или расторгнуть контракт нельзя. Не относится к таким основаниям и экономический кризис.

 

3. Что должен сделать заказчик при уменьшении доведенных лимитов?

В том случае, если заказчику уменьшили доведенные лимиты, необходимо обеспечить согласование изменений условий контракта. Основанием выступает п. 6 ч. 1 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Об этом сказано в Письме Минфина РФ от 25.03.2015 № 02-02-04/16546, Письме Минфина РФ от 25.03.2015 № 02-02-05/16536.

Кроме того, в Письме рассмотрена ситуация с контрактами, заключенными до 1 января 2015 г. и оплата по которым предусмотрена в 2016 году. Министерство указало, что оплата в 2016 году допускается только в случае, если в контракт включено отлагательное условие. Согласно отлагательному условию поставщик сможет исполнить свои обязательства по поставке только в случае, если получит от заказчика уведомление о доведении до заказчика объема прав на принятие обязательств, позволяющего оплатить поставку. К сожалению, Министерство не указало, на основании какой нормы Закона допускается такое изменение условий контракта. В силу ч. 2 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ изменять условия контракта можно только по основаниям, указанным в ч. 1 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Оснований для внесения изменений, указанных Минфином, в Законе нет.

 

4. Допускается ли пролонгация контракта?

Нет, не допускается. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 29.01.2015 № Д28и-210, а также Письме Минэкономразвития РФ от 03.06.2015 № Д28и-1468. Министерство обосновывает свою позицию тем, что пролонгация не предусмотрена Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Еще до введения в действие контрактного законодательства Министерство придерживалось аналогичной позиции (см. Письмо Минэкономразвития РФ от 16.03.2009 № Д05-1238). Аналогичной позиции придерживаются и суды (см. Решение АС Татарстана от 19.08.2015 № А65-23381/2014).

Аналогичный вывод сделан в п. 4 Письма Минэкономразвития РФ от 22.06.2015 № Д28и-1815, разд. 8 Письма Казначейства РФ от 19.05.2015 № 07-04-05/09-319.

 

5. Как изменить контракт по ч. 7 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Как известно, ч. 7 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ предусматривает возможность изменить товар, если новый товар будет с лучшими техническими или функциональными характеристиками. В Письме Минэкономразвития РФ от 09.12.2014 № Д28и-2705 сказано, что критерии таких изменений определяет заказчик самостоятельно. При этом Министерство подчеркнуло, что изменять предмет контракта нельзя.

В Письме Минэкономразвития РФ от 07.08.2015 № Д28и-2382 также уточняется, что по рассматриваемому основанию нельзя изменять объем работ, количество товаров, цену.

 

6. Можно ли изменять контракт, если он был заключен через запрос котировок?

Можно, но только не по п. 1 ч. 1 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Такой вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 11.06.2015 № Д28и-1759. Свою позицию Министерство основывает на том, что по указанному основанию изменить контракт можно в случае, если это допускается документацией. При проведении запроса котировок документация не размещается. Поэтому и изменить контракт нельзя. По иным основаниям изменение контракт допустимо.

Аналогичная позиция изложена в Письме Минэкономразвития РФ от 02.10.2015 № ОГ-Д28-12811.

 

7. Можно ли изменить сроки приемки и оплаты работ, услуг, товаров?

Нет, нельзя. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 10.08.2015 № Д28и-2323. Такой вывод сделан на том основании, что ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ не содержит такого основания. А изменять контракт по иным основаниям нельзя.

 

8. Если победитель уклонился и контракт заключается со вторым участником, изменяется ли срок исполнения?

Нет, не изменяется. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 16.10.2015 № ОГ-Д28-13642. Министерство основывает свою позицию на том, что это не предусмотрено законодательством.

 

9. Можно ли исключить из контракта отдельные позиции сметы?

Да, это возможно. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 06.03.2015 № Д28и-561. Министерство допускает такую возможность только в том случае, если производится уменьшение объема работ в рамках п.п. «б» п. 1 ч. 1 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

 

10. Если контрольный орган приостанавливал исполнение контракта, то можно ли продлить сроки исполнения обязательств?

Да, можно. Но только по решению контрольного органа. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 30.07.2015 № Д28и-2225. То есть самостоятельно стороны не могут внести соответствующие изменения.

 

1. Как правильно изменять объем товаров, работ и услуг в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Если стороны изменяют объем товаров, работ или услуг в рамках п.п. «б» п. 1 ч. 1 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, то необходимо изменить смету. При этом в смете уменьшению или увеличению подлежат те позиции, по которым предусматривается изменение контракта. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2884.

 

2. Как правильно применять правило об изменении цены контракта?

Разъяснение этого вопроса содержится в Письме Минэкономразвития РФ от 22.01.2015 № Д28и-101. Министерство указало, что изменять можно только стоимость отдельных элементов в пределах цены контракта. То есть заказчик может перераспределять стоимость отдельных элементов.

При этом Министерство указало, что изменение касается только тех работ, услуг, которые предусмотрены контрактом. То есть нельзя производить изменение в рамках ч. 1 ст. 95

Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ таким образом, что будет изменен предмет контракта.

Аналогичный вывод содержится в Письме Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2884.

 

3. Что делать заказчику, если фактический объем исполнения и цена контракта превысили более чем на 10 % показатели, установленные в контракте?

Изменить контракт заказчик может только в случаях, указанных в ч. 1 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Изменять контракт по иным основаниям недопустимо.

Поэтому, если объем исполнения, цены превысили 10 %, и иных оснований для изменения контракта нет, необходимо заключить новый контракт. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2895.

 

1. Можно ли изменять цену по ч. 18 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, если предметом контракта выступают разноименные товары?

Нет, нельзя. Об этом сказано в п. 2 Письма Минэкономразвития РФ от 03.02.2015 № Д28и-246. Свою позицию Министерство основывает исключительно на указанной выше норме.

 

2. Как изменять количество товара по ч. 18 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

В Письме Минэкономразвития РФ от 27.02.2015 № Д28и– 424 сказано, что изменять количество в раках лота можно в отношении любого товара, входящего в лот.

 

1. Можно ли изменить срок контракта, заключенного по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Нет, по общему правилу нельзя. К такому выводу можно прийти из ч. 2 ст. 34, ч. 1 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Срок – это существенное условие контракта, а значит изменить его можно лишь по предусмотренным основаниям. Единственный случай, когда это допускается, это уменьшение доведенных лимитов. Во всех остальных случаях изменить срок нельзя.

Вместе с тем ранее судебная практика полагала, что изменение срока возможно. Так, например, в Постановлении ФАС ПО от 11.06.2009 № А72-7337/2008 был сделан вывод, что при нарушении стороной контракта существенных условий контракта, другая сторона вправе требовать изменения срока. Правовым основанием выступает п. 1 ч. 2 ст. 450 ГК РФ. В качестве примера практики можно также ознакомиться с Постановлением ФАС Уральского округа от 07.11.2013 № Ф09-10788/13, 2 ААС от 17.02.2010 № 02АП-352/2010 и Постановлением 2 ААС от 30.04.2014 № 02АП-3030/14.

 

2. Если срок контракта по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ истек, а срок исполнения обязательств нет, т. е. к моменту окончания срока контракта обязательства не исполнены, можно ли изменить условия контракта о сроке?

Нет, нельзя. Основания для изменения контракта указаны в ст. 95 Федерального закона № 44-ФЗ. Такого основания, как указанное в вопросе, нет, а значит, и изменить контракт в этом случае нельзя.

Однако надо помнить, что если обязательства не исполнены, контракт продолжает действовать до исполнения обязательств по контракту. Об этом сказано в ч. 3 ст. 425 ГК РФ. Применительно к госзакупкам данный вывод подтверждается ответом Казначейства РФ на вопрос 50 в Письме от 02.07.2012 № 42-7.4-05/6.3-354.

 

1. Допускается ли перемена поставщика в случае реорганизации в форме разделения?

Нет, не допускается. Перемена поставщика возможна лишь в случаях, указанных в ч. 5 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. То есть только при реорганизации поставщика в форме преобразования, слияния или присоединения. Так как разделение в перечне не указано, перемена поставщика недопустима (см. также Письмо Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2852, в котором подтверждается такой вывод).

 

2. Допустима ли цессия в контрактной системе по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ?

Нет, не допустима. Такого мнения придерживается Минфин РФ в Письме от 11.03.2015 № 02-02-08/12916. Отыскать конкретную норму Закона, которая бы запрещала уступку права требования к заказчику, Минфину РФ не удалось. Поэтому Минфин ссылается на бюджетное законодательство, а также на негативные последствия, которые возможны при допущении цессии в бюджетной сфере. Кроме того, Минфин указывает, что цессия в рассматриваемой ситуации не будет соответствовать принципу прозрачности бюджетных процедур.

Позиция Минфина хоть и кажется справедливой, но на Законе не основана. Поэтому вопрос фактически остается открытым.

 

3. Может ли заказчик передавать часть своих прав и обязанностей из контракта, заключенного по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ, иным лицам?

Возможность этого отметил Минэкономразвития РФ в Письме от 20.11.2014 № Д28и-2541. Однако позиция Министерства прямо касается только контрактов, заключенных до 1 января 2014 г. В настоящее же время в ч. 6 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ сказано, что права и обязанности переходят в полном объеме.

 

1. Может ли заказчик по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ в одностороннем порядке расторгнуть контракт, если банковская гарантия противоречит закону?

Заказчик не может в одностороннем порядке расторгнуть контракт, если банковская гарантия не соответствует закону. Объясняется это тем, что такого основания не предусматривает как ст. 95 Федерального закона № 44-ФЗ, так и Гражданский кодекс РФ (см. также Постановление ФАС Московского округа от 23.06.2014 № А40-105824/13).

 

2. В каком порядке размещать информацию о расторжении или изменении контракта на официальном сайте закупок?

В части 26 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ предусмотрено, что заказчик обязан разместить на официальном сайте закупок информацию о расторжении или изменении контрактов. Причем по смыслу этой нормы размещение такой информации не тождественно внесению сведений в реестр контрактов.

В Письме Казначейства РФ от 03.03.2015 № 05-07-05/11, тем не менее, указано, что в настоящее время единственной возможностью соблюдения данного требования является размещение информации в реестре контрактов.

 

3. Что делать заказчику, если поставленный товар не соответствует характеристикам, указанным в закупочной документации и контракте?

В этой ситуации заказчик вправе расторгнуть контракт в одностороннем порядке. Об этом сказано в Постановлении 7 ААС от 24.04.2015 № А27-19850/2014.

При этом суд также рассмотрел вопрос: можно ли признать недобросовестной конкуренцией заключение заказчиком контракта по тому же предмету с иным поставщиком? Суд пришел к выводу, что это не может быть недобросовестной конкуренцией.

Аналогичный вывод сделан в Определении ВС РФ от 25.09.2015 № 309-ЭС15-12018.

 

4. Может ли заказчик расторгнуть контракт на подряд, если проектная документация не была предоставлена в срок, предусмотренный контрактом?

Да, может. В части 8 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ предусмотрена возможность расторжения контракта заказчиком в одностороннем порядке. В случае если подрядчик не предоставил проектную документацию, заказчик, ссылаясь на ст. 715 ГК РФ, может расторгнуть контракт.

Данный вывод сделан в Постановлении АС ВСО от 24.04.2015 № АЗЗ-16591/2014.

 

5. Если сведения о поставщике были включены в реестр недобросовестных поставщиков после заключения контракта, можно ли расторгнуть контракт?

Нет, нельзя. Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ не предусматривает расторжение контракта в этом случае. Об этом сказано в Решении АС Москвы от 11.02.2015 № А40-178922/14.

При этом суд указал следующее: «Пункт 15 статьи 95 Федерального закона № 44-ФЗ предусматривает обязанность принятия решения об одностороннем отказе от исполнения контракта исключительно при недобросовестности действий поставщика, позволивших ему стать победителем на этапе определения поставщика, то есть до заключения контракта, и не распространяет свое действие на отношения сторон контракта при возникновении каких-либо обстоятельств после заключения контракта в период его исполнения, которые не могли повлиять на определение поставщика».

Аналогичный вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 18.02.2015 № Д28и-387. Министерство исходит из того, что расторжение контракта допускается в случаях, предусмотренных Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ. В свою очередь этот Закон не предусматривает обязательного расторжения контракта, если сведения о поставщике внесены в РНП.

Внесение сведений о поставщике в РНП может повлечь отказ в допуске к участию в закупках. Иные негативные последствия контрактное законодательство не предусматривает.

 

6. Можно ли расторгнуть контракт, если поставщик не предоставил оригинал банковской гарантии?

Нет, нельзя. Такой вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 26.01.2015 № Д28и-128. Министерство отметило, что ст. 95 Федерального закона № 44-ФЗ не содержит соответствующего основания для расторжения контракта в одностороннем порядке.

 

7. Можно ли расторгнуть контракт, если не соблюдаются сроки?

Да, можно. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 10.02.2015 № Д28и-175. Но расторгнуть контракт в этом случае можно только по соглашению сторон. Правда, это касается ситуаций, когда ни вины заказчика, ни вины исполнителя в несоблюдении срока нет.

Министерство также отметило, что приемка и оплата могут осуществляться заказчиком и после окончания контракта. Привлечь к ответственности заказчика в этом случае нельзя.

 

8. Может ли заказчик расторгнуть контракт в одностороннем порядке, если поставщик, подрядчик допустили ненадлежащее исполнение?

Очень часто заказчики сталкиваются с ненадлежащим исполнением обязательств поставщиками, подрядчиками. В этом случае принимается решение о расторжении контракта, например, по ст. 523 ГК РФ. Законность этого подтверждена в Решении АС Ставропольского края от 05.09.2014 № А63-6507/2014. Суд отметил следующее:

«В соответствии со статьей 450 Гражданского кодекса Российской Федерации изменение или расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено Гражданским кодексом РФ, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Материалами дела подтверждается несоблюдение ООО… сроков выполнения работ, что является существенным нарушением условий контракта.

Статьей 34 Конституции РФ утверждается право на осуществление каждым предпринимательской или иной экономической деятельности. При этом свобода ведения такой деятельности провозглашается исключительно в случае осуществления ее в соответствии с требованиями закона при отсутствии признаков недобросовестностной конкуренции.

ООО…, принимая решение об участии в процедуре закупки и подавая соответствующую заявку, должен осознавать, что он несет риск наступления неблагоприятных для него последствий, предусмотренных Законом о закупках в случае совершения ими действий (бездействия) в противоречие требованиям этого Закона.

При этом такими действиями (бездействием) не соблюдаются права заказчика относительно условий (выявленных им как лучшие) и срока исполнения контракта, которые связаны, прежде всего, с эффективным использованием бюджетных средств и в предусмотренном бюджетным законодательством порядке и, как следствие, с нарушением обеспечения публичных интересов в этих правоотношениях. Согласно пункту 3 статьи 55 Конституции Российской Федерации любые права и свободы могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц.

Вина участника закупки может выражаться не только в умысле (при совершении противоправных действий участник предвидел возможность наступления общественно опасных последствий, желал их наступления или не желал, но сознательно допускал негативные последствия либо относился к ним безразлично), но и в неосторожности, т. е. при совершении действий участник предвидел возможность наступления негативных последствий, но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывал на их предотвращение либо вообще их не предвидел, хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности должен был и мог предвидеть эти последствия.

Согласно части 2 статьи 437 ГК РФ размещенная заказчиком на официальном сайте в сети Интернет информация о размещаемом заказе является публичной офертой, т. е. предложением, содержащим все существенные условия заключения и исполнения государственного или муниципального контракта, из которого усматривается воля лица, делающего предложение заключить договор на указанных в нем условиях с любым, кто отзовется.

То есть, участник закупки ООО… заранее было ознакомлено с требованием и условиями аукционной документации, в том числе и проектом контракта, что позволяло в полной мере подать и заключить контракт в порядке, определенном документацией и действующим Законодательством о закупках».

Обратите внимание, что информация заказчика, размещенная на официальном сайте закупок, была признана публичной офертой.

В рамках этого дела суд также отметил, что заказчик вправе был провести экспертизу своими силами (ст. 94 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ). Материалы такой экспертизы могут быть приняты судом при разрешении аналогичных дел.

 

9. Может ли заказчик расторгнуть контракт, если в счете-фактуре указаны неверные данные?

Да, это возможно. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 21.08.2015 № Д28и-2477. Свою позицию Министерство основывает на ч. 9 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Однако Министерство не указывает, на основании какой нормы ГК РФ расторгается контракт в данном случае. А именно это необходимое условие для расторжения контракта.

 

10. В каких случаях заказчик может в одностороннем порядке отказаться от исполнения контракта?

Только в том случае, если поставщик нарушил условия контракта. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 21.09.2015 № Д28и-2821. Необходимо отметить, что данная позиция недостаточно обоснована. В соответствии с ч. 8 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ заказчик может отказаться от контракта во всех случаях, предусмотренных гражданским законодательством.

 

11. Что делать заказчику, если контрагент ликвидируется?

В этом случае необходимо обратиться в суд за расторжением контракта. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 09.11.2015 № Д28и-3292. Поэтому заказчику необходимо обратиться в суд, если контрагент уведомил о своей ликвидации.

 

12. Что делать заказчику, если не весь объем товаров (работ, услуг) «выбран»?

В этом случае необходимо расторгнуть контракт по соглашению сторон. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 01.12.2015 № Д28и-3552. Однако Министерство не пояснило, что делать в случае, если поставщик отказывается от расторжения контракта.

 

13. Заказчик вправе или обязан расторгнуть контракт?

В Письме Минэкономразвития РФ от 30.07.2015 № Д28и-2249 сделан вывод, что заказчик вправе расторгнуть контракт. Однако даже если имеются существенные нарушения контракта, заказчик не обязан его расторгать.