Как оптимизировать налог на добавленную стоимость. «218 налоговых схем по НДС»

В книге рассмотрены всевозможные способы оптимизации налога на добавленную стоимость. В практике существуют пять основных направлений по оптимизации НДС, изобразим это в виде рисунка:

Классификация методов оптимизации НДС в 2015 году

(слайд взят с семинара «Революционные методы оптимизации налогов – 2015», лектор Сивков ЕВ.)

Расчет

Самым проблемным налогом для оптимизации является НДС. При этом ни одна фирма не откажется законно снизить НДС, если это возможно. Ставка НДС составляет 18 %, в некоторых случаях 10 %, существуют так же льготы.

1. Как оптимизировать НДС с помощью «реорганизации»

Описание: Можно провести реорганизацию в форме выделения из состава действующей организации новой организации. Согласно п. 8. ст. 50 НК РФ, при реорганизации в форме выделения у лица, возникшего в результате реорганизуемого (выделяющего) юридического лица, не для созданного в процессе реорганизации (выделившегося) юридического лица.

Новое юридическое лицо реорганизуется в форме присоединения к нему покупателя имущества. Налогооблагаемой базы по НДС и налогу на прибыль в данном случае также не возникает на основании тех же статей НК РФ (указаны выше).

Присоединяемое юридическое лицо в данной схеме заканчивает свое существование, а собственник данной организации становится участником присоединившего юридического лица. При этом стоимость его номинальной доли целесообразно оценить как равную стоимости реализации этого имущества.

Продавец (новый участник присоединившего юридического лица, собственником которого является покупатель) выходит из состава присоединившего юрлица, забрав номинальную стоимость своей доли, равную стоимости имущества в денежной форме.

Оценка рисков: Такой вариант может заинтересовать только при высокой цене сделки и при условии, что покупатель не является плательщиком НДС, поскольку в противном случае при реализации данного варианта покупатель лишится возможности принять НДС по приобретенным основным средствам к вычету.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

2. Как оптимизировать НДС при помощи «толлинга в интересах покупателя»

Описание: Если предприятие-посредник является не торговой фирмой, а производителем продукции, в таком случае следует использовать толлинговые схемы (операции с давальческим сырьем). Толлинг – разновидность посреднических схем, при которых покупатель поручает за его счет приобрести и переработать сырье в товар. При этом конечный товар изначально является собственностью покупателя, а производитель получает вознаграждение только за переработку сырья.

Оценка рисков: В основном операции с давальческим сырьем с точки зрения российского законодательства и мировой финансовой и юридической практики являются совершенно легальными способами диверсификации бизнеса.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

Для заметок

_________________________________________________

3. Как оптимизировать НДС, откладывая применение вычета

Описание: Для зачета НДС товары должны быть приняты на учет. Так, основное средство будет считаться принятым к учету, когда будет отражено на счете бухгалтерского учета 01 «Основные средства». А до этого момента оно будет числиться на счете бухгалтерского учета 08 «Вложения во внеоборотные активы». Поэтому, если отложить дату ввода в эксплуатацию, можно перенести и вычет по НДС.

Оценка рисков: Не забудьте, что если имущество отражено на счете бухгалтерского учета 07 «Оборудование к установке», перенести вычет не получиться.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

Для заметок

_________________________________________________

4. Как оптимизировать НДС с помощью «товарного кредита»

Описание: Схема основана на норме, описанной в НК РФ.

Налоговая база, определенная в соответствии со статьями 153–158 настоящего Кодекса, увеличивается на суммы: полученных в виде процента (дисконта) по полученным в счет оплаты за реализованные товары (работы, услуги) облигациям и векселям, процента по товарному кредиту в части, превышающей размер процента, рассчитанного в соответствии со ставками рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действовавшими в периодах, за которые производится расчет процента (π. 1 ст. 162 НК РФ).

Суть данной схемы заключается в том, что с покупателем заключается договор товарного кредитования, по которому необходимые ему товары предоставляются без предоплаты в кредит на определенный срок. Согласно договору, покупатель обязуется по истечении указанного срока вернуть аналогичные товары или возместить их стоимость.

За пользование кредитом заемщик должен выплачивать проценты, которые по НК РФ в части, не превышающей действующую ставку рефинансирования Центрального банка, не увеличивают базу НДС. А значит, если проценты установлены по товарному кредиту ниже действующей ставки рефинансирования (13 % годовых), то с их суммы НДС вообще не взимается, а если выше, то НДС взимается только с суммы, которая превышает ставку.

Чтобы, пользуясь этим правилом, значительно минимизировать базу НДС, необходимо правильно рассчитать цену товара и срок, на который предоставляется кредит.

При составлении кредитного договора стоимость товаров, которая облагается налогом, должна быть предварительно уменьшена на сумму планируемых процентов, необлагаемую налогом. Сумма возможных процентов зависит от срока, на который предоставляется товарный кредит.

Оптимальный срок – три месяца, так как раньше невозможно накопить сумму процентов, экономически оправдывающую применение этой схемы. Следует помнить, что нельзя занижать цену товаров более чем на 20 % от действующих цен.

Иначе возникнут проблемы с налоговыми органами, если они посчитают, что сделка притворная, Объясняется занижение цены тем, что это не сделка купли-продажи и товар не продается, а только передается в кредит.

Оценка рисков: Увеличить сумму, которая выводится из налогооблагаемой базы НДС в виде процентов, можно и другим способом. Для этого покупателю предоставляется товарный кредит, значительно превышающий по объему необходимую ему партию товаров, на всю сумму которого начисляются проценты. Впоследствии часть товаров возвращается обратно, а стоимость другой части возмещается деньгами. При этом предоставленные в виде кредита товары перемещать куда-либо не обязательно, они могут все это время находиться на складах поставщика. Схема товарного кредитования для минимизации НДС требует значительных ресурсов и имеет недостаток, так как эффективность ее применения сильно ограничена размером учетной ставки Центрального банка

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

5. Как оптимизировать НДС с помощью аренды

Описание: Если покупатель является конечным потребителем продукции, то возможен вариант передачи товаров ему в аренду до момента получения платы за них. Поскольку договор аренды также не подразумевает перехода имущественных прав на товары, то этот способ не приведет к преждевременному возникновению налогооблагаемой базы. Договором может быть предусмотрено, что до перехода права собственности на товар к покупателю (ст. 491 ГК РФ) покупатель является нанимателем (арендатором) переданного ему товара (договор найма-продажи). Если иное не предусмотрено договором, покупатель становится собственником товара с момента оплаты товара (ст. 501 ГК РФ).

Оценка рисков: Недостаток этой схемы в том, что она не универсальна по отношению к товарам. С логичным обоснованием можно передать в аренду вещи, которые впоследствии будут использованы как основные фонды или как инвентарь: оборудование, офисная техника, мебель и т. д. (список невелик).

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

В книге кратко, логично и доступно объясняются причины введения и порядок уплаты новых налогов, таких как налог на имущество физических и юридических лиц, торговый сбор. Автор рассматривает появление контролируемых иностранных компаний (КИК), создание Свободной экономической зоны «Крым» (СЭЗ), использование технологии «Big Data» и криптовалюты. Отдельное внимание уделяется новым нормам уголовного законодательства, регламентирующим ответственность за совершение налоговых преступлений. В конце книги представлен исчерпывающий перечень нормативных документов, где отражены все появившиеся в 2015 году налоги.

www.нaлoгoвыeнoвocτи. рф

6. Как оптимизировать НДС при помощи передачи товара на ответственное хранение

Описание: Товар отгружается и передается покупателю, но договор поставки в этом случае заменяется договором ответственного складского хранения. Согласно ему лицо, принявшее товар, становится хранителем и обязуется за определенное вознаграждение сохранить переданные ему товары и вернуть их невредимыми. Хранитель передает владельцу складское свидетельство, которое является ценной бумагой и документально удостоверяет имущественные права на товар.

В нем указывается стоимость товаров, которую хранитель должен возместить в случае порчи или утраты товаров. Так как при передаче товаров на хранение имущественные права на него не передаются, то момент определения налоговой базы по НДС возникнет позже, когда складское свидетельство будет продано или хранителю, или, если хранитель не является конечным потребителем товаров, непосредственно последующему покупателю. При реализации налогоплательщиком товаров, переданных им на хранение по договору складского хранения с выдачей складского свидетельства, момент определения налоговой базы по указанным товарам определяется как день реализации складского свидетельства (п. 7 ст. 167НКРФ).

Если складское свидетельство будет реализовано покупателю-хранителю, то продавцу следует получить за него стандартную цену, по которой он обычно продает товар. Если реализацию планируется осуществить последующему покупателю, которого нашел хранитель, то цена складского свидетельства должна включать в себя, кроме цены продавца, еще и маржу покупателя-хранителя. В таком случае после совершения сделки с конечным покупателем сумма, которая причитается покупателю-хранителю, перечисляется ему в качестве вознаграждения за оказание складских услуг. Если хранитель является конечным потребителем товаров или непосредственным покупателем складского свидетельства, то сумма вознаграждения за предоставление складских услуг должна быть минимальной.

Рассматриваемая схема имеет как недостатки, так и преимущества. Если реализовывать складские свидетельства по цене товара, включающей маржу посредника, то на относительно крупном предприятии можно легко «раздуть» доходы до предельного лимита, позволяющего платить НДС раз в квартал, а это нежелательное последствие.

Оценка рисков: По этой схеме удобно сотрудничать с конечными потребителями, например, продавать сырье производителю. И хотя по договору ответственного складского хранения хранитель не имеет никакого права распоряжаться переданным ему имуществом, в этом случае он сможет «тихо» по сговору с продавцом пустить сырье в производство, а после задокументировать это в бухгалтерском учете задним числом.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

7. Как оптимизировать НДС при помощи заимствования

Описание. Фирма, у которой есть избыток вычетов, продает какой угодно вид товаров фирме, у которой не хватает средств или вычетов по НДС, чтобы расплатиться с бюджетом.

Фирма-продавец в результате сделки получает базу по НДС, но так как у нее есть запас вычетов, то в бюджет «живые» деньги не уходят.

Фирма-покупатель в результате сделки получает входной НДС, который она может предъявить к вычету. По новым правилам, действующим с 1 января 2006 г. (закон № 119-ФЗ), для получения вычетов НДС сам факт оплаты товаров не обязателен, достаточно иметь счет-фактуру от поставщика и оприходовать поставленный товар.

На втором этапе операции, когда у фирмы появятся средства для расчетов с бюджетом, необходимо вернуть «одолженные» дружественной фирме вычеты по НДС. Оформляется обратная сделка, по которой тот же самый товар продается фирме, у которой он был куплен.

В результате применения такой схемы фирма, у которой имеются задолженности по налогу, расплачивается с бюджетом, не прибегая к заемным средствам, фирма, у которой имеется избыток вычетов, при этом ничего не теряет, а в некоторых случаях получает возможность перенести вычеты на следующий налоговый период.

Оценка рисков: Заранее предусмотрите соглашение о возможной конверсии товаров, где указать условия, при которых у покупателя, вероятно, возникнет необходимость конверсии, например, если покупатель не найдет, кому перепродать товар в течение определенного срока. Даже если такого соглашения не будет, сделка все равно в достаточной мере законна.

В результате обратной сделки у фирмы-продавца возникнет налоговая база, а фирме-покупателю вернутся взятые на время вычеты по НДС. Чтобы совершить подобные операции, вовсе не обязательно перечислять деньги сразу в одну, а после в другую сторону, достаточно оформить взаимозачет. Перемещать товары со склада на склад тоже не обязательно, можно просто передать складское свидетельство.

Есть несколько причин, по которым фирма соглашается выступать в качестве временного «донора» вычетов:

• Во-первых, в течение налогового периода она совершила закупки дорогостоящих основных средств или крупных партий сырья, либо занимается производством продукции, которая облагается НДС по ставке 10 %, а для производства данной продукции использует сырье, облагаемое НДС по ставке 18 %.

• Во-вторых, фирма, выплачивающая НДС ежеквартально, помогает фирме, которая платит налог ежемесячно (правда, при таком варианте есть риск превысить лимит ежемесячной выручки в 2 млн. руб., позволяющий считать налоговым периодом квартал, а не месяц).

Этот способ применяется, если у фирмы, совершившей в текущий налоговый период много неоплаченных отгрузок, имеется дружественная фирма, например входящая в один и тот же холдинг, у которой в текущий период появился избыток входного НДС к вычету.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

8. Как оптимизировать НДС с помощью гарантийного взноса по договору о намерениях

Описание: Составление договора о намерениях получило распространение на практике достаточно недавно. Ввели его строительные организации, привлекающие дополнительные денежные средства в ходе строительства от будущих владельцев недвижимости.

Чтобы продажа доли в строящемся доме не считалась предоплатой в целях налогообложения (не облагалась НДС), компании-застройщики (инвесторы) заключают договоры о намерениях (предварительные договоры). В них они указывают, что полученные денежные средства будут засчитаны в счет договора купли-продажи только после продажи квартиры или иного объекта недвижимости. И таким образом переносят обязанность платить НДС на более поздний срок. А при продаже квартир налог вовсе не платят (пп. 22–23 п. 3 ст. 149 НКРФ).

Оценка рисков: Не исключено, что налоговые органы при проверке истолкуют положения договора о намерениях иначе и начислят штрафы и пени. Поэтому для снижения рисков целесообразно в платежном поручении указывать основанием платежа «гарантийный взнос по предварительному договору». А в учетной политике отразить, что все расчеты с данным контр-агентом до момента заключения основного договора будут вестись на отдельном субсчете.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

9. Как «отложить» поступление товара

Описание: Отложить поступление товара, на основании увеличение времени для проверки его качества или по другим причинам. На этот период товар не будет считаться оприходованным на баланс (поскольку он учитывается на счете 002).

Оценка рисков: Датой оприходования товара в этом случае будет дата составления формы (ТОРГ-1).

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

Для заметок

_________________________________________________

10. Как выгодно восстановить НДС

Описание: Налоговый кодекс обязывает восстанавливать НДС, некогда принятый к вычету при приобретении имущества, которое:

• стало использоваться в том периоде, когда фирма получила освобождение от НДС по статье 145 Налогового кодекса;

• используется для реализации товаров вне территории России;

• стало использоваться после перехода фирмы на ЕНВД или «упрощенку»;

• используется для операций, не считающихся объектом налогообложения (такие операции

• применяется в производстве товаров, не облагаемых налогом (их перечень есть в статье 149 Налогового кодекса).

Во всех перечисленных случаях НДС восстанавливается в полной сумме лишь по товарам и материалам. Что же касается основных средств и нематериальных активов, то здесь несколько иной порядок, поскольку необходимо учесть амортизацию имущества.

Так, сумма НДС к восстановлению рассчитывается пропорционально остаточной стоимости ОС, правда, переоценка при этом не учитывается. Исключение составляет лишь индексация стоимости недвижимости.

Восстановить налог (за исключением случая со спецрежимами) необходимо в том налоговом периоде (квартале), в котором имущество стало использоваться в операциях, не облагаемых НДС.

Однако эта общая формулировка Налогового кодекса не вызывает вопросов лишь у тех компаний, которые отчитываются по налогу ежемесячно.

С 1 января 2008 года, НДС платится поквартально, есть право выбрать, в каком именно из трех месяцев надо восстанавливать налог. Ведь главный налоговый документ этот момент не уточняет, а значит, никакой ошибки фирма не совершит, если увеличит НДС в последний день того или иного квартала: 31 марта, 30 июня, 30 сентября или 31 декабря.

Экономический смысл такой операции очевиден. Так, переведя на необлагаемую деятельность основное средство в апреле, восстанавливать НДС надо будет с остаточной стоимости, посчитанной на 30 июня (то есть с учетом июньской амортизации). Значит, в казну придется заплатить, пусть и ненамного, но все-таки меньшую сумму налога. НДС, перечисленный в бюджет, включают в налоговые расходы (ст. 170 НК).

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

Для заметок

_________________________________________________

11. Как оптимизировать НДС с помощью выплат из собственных или заемных средств

Описание: Это единственный абсолютно легальный способ рассчитаться с бюджетом в положенные сроки, не дожидаясь полной оплаты, чтобы нивелировать разницу во времени между фактом отгрузки товара, влекущим за собой образование налоговой базы, и получением от покупателя средств, за счет которых гасится задолженность перед бюджетом.

Исходя из общей суммы всех налогов, выплачиваемых предприятием, перечислив НДС в полном объеме, можно ждать факта оплаты товара покупателем довольно продолжительное время. Это происходит потому, что увеличенная база НДС в объемах общей налоговой нагрузки на предприятие в данный налоговый период компенсируется снижением базы налога на прибыль в этот же период.

В качестве источника заемных средств лучше всего использовать банковское финансирование, например обычный кредит или более приемлемый в данном случае овердрафт, который удобен тем, что в случаях, когда в нем возникает потребность, нет необходимости оформлять отдельный кредитный договор.

Возможность предоставления таких кредитов обычно оговаривается банком в стандартном клиентском договоре на расчетно-кассовое обслуживание. Овердрафт не требует залога. Он в рамках оговоренных лимитов предоставляется автоматически, в случае, если средств на расчетном счете клиента недостаточно для выполнения транзакции по платежному поручению. Размер кредитного лимита по овердрафту напрямую зависит от размеров среднемесячных поступлений средств на расчетный счет клиента, а также от стабильности и периодичности подобных поступлений. Косвенно на размер лимита влияет продолжительность обслуживания данного клиента в банке и степень доверия финансового учреждения по отношению к нему.

Если сумма задолженности по НДС, возникшая в результате какой-либо операции, настолько велика, что превышает лимит по овердрафту, можно воспользоваться такой финансовой услугой, как факторинг, или уступка права требования.

Суть факторинговой операции заключается в следующем: продавец товаров, работ или услуг уступает, а банк либо другой финансовый посредник получает право требования по встречным обязательствам, возникающим у покупателя товаров, работ или услуг, а взамен банк предоставляет продавцу финансирование в необходимых размерах.

Классическую факторинговую операцию можно расценивать как спекулятивное приобретение дебиторской задолженности, при этом финансовый посредник, как правило, получает прибыль в виде дисконта. Иногда уступка права требования оформляется как залоговая операция, а финансирование, предоставляемое продавцу, в таком случае является обычным кредитом. Удобство факторинговых операций заключается в том, что можно быстро получить не только средства для погашения задолженности перед бюджетом, но и практически полную стоимость (за вычетом прибыли финансового посредника) реализованных товаров, не дожидаясь сроков их фактической оплаты покупателем.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

12. Как оптимизировать НДС с помощью комитента – иностранной компании

Описание: Между фирмами заключается договор комиссии.

Комитентом является иностранная компания (из страны, с которой Россия заключила соглашение об избежании двойного налогообложения), которая в свою очередь перекладывает налоговые обязательства на оффшорную компанию.

У Российской компании налогом облагается только минимальное комиссионное вознаграждение.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

Для заметок

_________________________________________________

www.нaлoгoвыeнoвocτи. рф

13. Как оптимизировать НДС с помощью посредника (покупателя товара), действующего в интересах поставщика

Описание: Согласно договору посредник действует за счет и в интересах поставщика. Это может быть как реальный поставщик, так и вспомогательная организация, имеющая общие интересы с продавцом товаров.

При использовании данной схемы клиент на основании агентского соглашения предоставляет посреднику принадлежащие ему товары на реализацию.

Имущественные права на товары посреднику не принадлежат и не передаются. Посредник получает за свою работу вознаграждение, с суммы которого (а не со всей стоимости товаров) начисляется НДС.

Для посредника уменьшается также общее количество доходов, учитываемое при расчете базы налога на прибыль, что имеет значение, если предприятие планирует в перспективе перейти на упрощенную систему налогообложения.

Момент определения налоговой базы для посредника наступает при переводе денег за товары на его расчетный счет. Для оптимизации сроков уплаты НДС в бюджет в агентском соглашении следует заранее оговорить сроки выплаты агентского вознаграждения, которые не будут зависеть от сроков поступления денег за проданные товары.

Например, сумма всех посреднических вознаграждений, заработанных агентом за месяц, выплачивается определенного числа каждого месяца.

Можно также предусмотреть выплату агентского вознаграждения после каждой сделки, но только после того, как средства от продажи поступят на счет клиента – формального владельца товаров.

Моментом определения налоговой базы для владельца реализуемых товаров в данном случае является фактический момент поступления оплаты на счет посредника или момент отгрузки посредником товаров конечному потребителю.

Однако, поскольку о фактах реализации товаров или получения оплаты владелец достоверно узнает только от посредника, в данном случае моментом определения налоговой базы можно считать фактическую дату приема письменного отчета от посредника (комиссионера, или агента) о совершенных им операциях. Естественно, для оптимизации сроков уплаты налога комиссионер может «случайно» задержать передачу отчета.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

Для заметок

_________________________________________________

14. Как оптимизировать НДС с помощью посредника (покупателя товара), действующего в интересах продавца

Описание: Покупатель товаров становится агентом, реализующим товары в интересах продавца.

Теоретически возможно дальнейшее развитие этой схемы, если контрагенты, которые приобретают товар более мелкими партиями у первого покупателя, в свою очередь, станут субагентами первого продавца.

На всем пути прохождения товаров, от крупного оптовика до розничного реализатора, можно построить сбытовую сеть из нескольких иерархических ступеней, что позволит всем «участникам лестницы» значительно сэкономить на налогах (и не только на НДС).

Следует отметить, что подобные действия заметно затруднят документооборот.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

Для заметок

_________________________________________________

Знаете выражение: «рыба ищет, где глубже, а человек – где лучше»? А еще говорят: «хорошо, там, где нас нет». Видимо, поэтому у российских бизнесменов и предпринимателей, да и просто налогоплательщиков, столкнувшихся с отечественной системой налогообложения, частенько возникает вопрос: а где же эти «лучше» и «хорошо»? С налоговой точки зрения. Ведь должен быть на земле хоть один уголок, где налоги собирают справедливо, ставки их вполне приемлемы, а система сама бережет граждан, как честных налогоплательщиков. Задаваться такими вопросами вполне логично, и не только с чисто познавательной точки зрения.

Допустим, вы решили обзавестись недвижимостью за рубежом. Или намерены расширять территорию ведения собственного бизнеса. Тогда вам тем более стоит узнать, «а как у них». Согласитесь, это весьма разумно – не просто поверить давней народной мудрости и понадеяться, что раз говорят, значит, точно будет «хорошо», а выяснить все нюансы самостоятельно. А нюансы и тонкости обязательно найдутся. И поэтому, прежде чем бросаться «в омут с головой», мы предлагаем прочитать эту книгу.

Какие налоги платят иностранцы? Где самые «лучшие» налоги в мире? Существует ли налоговый рай, и какие страны могут претендовать на такой «титул»? Ответы вы найдете на этих страницах, тем более, что вся информация, собранная здесь – это результат личного опыта автора, основанного на изучении «живьем» налоговых систем разных стран.

А еще бесценным источником знаний во все времена считалась история. Система налогообложения меняется из года в год, но некоторые принципы всегда остаются неизменны. А другие – являются любопытными примерами прежних удачных (или же не очень) налоговых начинаний. Следовательно, история налогов – полезная штука, ведь она хранит в себе опыт поколений, и прочитать несколько статей на эту тему вам будет, безусловно, интересно.

Итак, читайте и пользуйтесь!

www.нaлoгoвыeнoвocτи. рф

15. Как оптимизировать НДС с помощью посредника (покупателя товара), действующего в интересах покупателя

Описание: В этом случае непосредственный покупатель товаров дает поручение непосредственному продавцу, который в данной ситуации выступает в роли посредника. Согласно поручению, данному либо на основании агентского договора, либо на комиссионной основе, посредник (комиссионер или агент) берет на себя обязательства найти на рынке интересующий покупателя (комитента) товар и приобрести его для покупателя за денежные средства комитента.

За свою работу посредник получает оговоренное вознаграждение, то есть сумму, которую продавец, выступая в своей обычной роли, получил бы в виде прибыли от перепродажи данного товара. Сумма, необходимая для осуществления сделки, может быть либо сразу перечислена на счет посредника, либо при совершении сделки.

Схема удобна тем, что в момент получения посредником платежа за товар (аванса) налоговая база по НДС у него возникает не со всей суммы, а только с той части платежа, которая является посредническим вознаграждением.

Чтобы при получении аванса вообще не начислять налог, в посредническом договоре достаточно оговорить срок выплаты вознаграждения, который наступает только по окончании сделки. На счет же посредника авансом переводится сумма, необходимая для закупки товаров.

Данная схема в основном удобна для торговых предприятий. Она особенно приемлема, когда в момент заключения сделки на складах, принадлежащих посреднику, уже лежит необходимый товар, переданный на складское хранение третьими лицами.

Не забудьте об экономическом обосновании сделки: Правдоподобным объяснением причин можно выбрать версию дефицита оборотных средств на предприятии.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

Для заметок

_________________________________________________

16. Как оптимизировать НДС с помощью разделения финансового потока

Описание: В схемах, работающих по этому методу, используется ситуация, при которой часть покупателей и потребителей продукции не нуждаются в получении последующих налоговых вычетов. Это могут быть компании и ИП, которые сами не являются плательщиками НДС, например, предприятия, работающие по упрощенной системе налогообложения, плательщики единого налога на временный доход или партнеры, получившие временное освобождение от обязанностей плательщика НДС.

Со своей стороны такие фирмы и ИП также не могут выставить счет-фактуру с выделенной суммой НДС при перепродаже товаров. Если они покупают товар у плательщика НДС, который выставляет им счет-фактуру, то для них сумма этого налога при учете включается в состав себестоимости товаров. Данные покупатели чаще занимаются мелкооптовой торговлей либо непосредственно розничной реализацией товаров и обычно заинтересованы в приобретении товаров без НДС. Другая, как правило, большая часть покупателей товаров, наоборот, заинтересована в получении налоговых вычетов, так как по разным причинам не может получить освобождение от уплаты НДС или просто не заинтересована в его получении. Такие фирмы предпочитают покупать товары исключительно у предприятий, которые имеют право выставить счет-фактуру с выделенной суммой НДС.

Исходя из описанной ситуации, для общей минимизации сумм НДС при реализации товаров их собственники или производители применяют схемы с разделением финансовых потоков, при которых часть товаров из определенной партии реализуется через фирмы, работающие по общей системе налогообложения с выставлением счетов-фактур, а другая часть из этой же партии реализуется через структуры, не являющиеся плательщиками НДС (чаще всего через предприятия на упрощенной системе налогообложения, которые платят налог по ставке 15 %, применяя расчетную формулу «доходы минус расходы»). Минимизация НДС в этих схемах достигается тем, что значительная часть добавленной стоимости переносится с предприятий-плателыщиков НДС на предприятия, которые от этой обязанности освобождены.

Построение схем, дающих возможность эффективно разделить финансовые потоки, требует создания неформального объединения из нескольких хозяйствующих субъектов, выполняющих в схеме различные функции, а также построения четкой организационной структуры для контроля и оперативного руководства всеми задействованными субъектами.

В структуру неформального холдинга обычно входят такие подразделения, как управляющая компания, торговый дом, производственные предприятия (если часть товаров производится своими силами), вспомогательные технические предприятия, розничные и мелкооптовые предприятия.

17. Как оптимизировать НДС с помощью штрафов и неустойки

Описание: В ней цена товаров также предварительно занижается, а сумма реальных платежей разделяется на две части: первая – непосредственно платеж за товары, вторая – сумма штрафных санкций, применяемых к покупателю «за недобросовестное исполнение условий сделки».

В данном случае имеются в виду включенные в договор купли-продажи условия о выплате неустоек и пеней или других штрафных санкций за несвоевременные платежи или транспортировку товаров со складов продавца, в связи с чем у него могут возникнуть неудобства.

Теоретически допустим любой размер неустойки. Главное, не слишком занизить цену товаров по договору, чтобы не вызывать подозрений.

Принцип действия схемы основан на том, что штрафы и неустойки за ненадлежащее выполнение договора юридически не являются доходами от реализации товаров, ведь условия для применения к покупателю штрафных санкций согласно, заключенному договору, могут возникнуть, а могут и не возникнуть.

Доход, полученный предприятием в виде неустоек, в бухгалтерском учете принято относить к внереализационным доходам, которые не облагаются НДС. Кроме того, список объектов налогообложения НДС, помещенный в НК РФ, юридически является «исчерпывающим». Налогообложение сумм неустоек и штрафов в нем не предусмотрено. Схема, несомненно, является очень удобной, но пользоваться ей следует только в том случае, когда покупателю можно доверять, ведь если он добросовестно выполнит условия договора и в срок расплатится за товар, то неустойку с него получить будет невозможно.

В соответствии с п. 1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения по НДС признается реализация товаров (работ, услуг). Кроме того, в п. 2 ст. 153 НК РФ предусмотрено, что выручка от реализации товаров (работ, услуг) определяется исходя из всех доходов налогоплательщика, связанных с оплатой реализованных товаров (работ, услуг).

Следовательно, суммы штрафных санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение договоров включаются в налоговую базу, если они связаны с оплатой реализованных товаров (работ, услуг).

Если же сумма штрафных санкций не связана с оплатой реализованных товаров (работ, услуг), то она не должна включаться в налоговую базу по НДС (например, штрафы за несвоевременную поставку, некачественно выполненные работы и т. д.).

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

Для заметок

_________________________________________________

18. Как оптимизировать НДС с помощью аванса по договору займа

Описание: Можно оформить аванс, договором займа. В этом случае у будущего поставщика отсутствует обязанность исчислять НДС в соответствии с подпунктом 15 пункта 3 статьи 149 НК.

Оценка рисков: Чтобы собственник товара не смог отказаться от дальнейшей договоренности, нужно оформить договор купли продажи, который будет содержать определенные условия (π. 1.ст.429 ГК РФ). После реализации стороны могут погасить обязательства тремя путями: новацией, зачетом взаимных требований и фактическим перечислением денежных средств. Самым рискованным является новация, когда обязательство вернуть заем меняется на обязательство поставить товар (п.1 ст.414 ГК. РФ). В этом случае деньги, полученные по договору займа, Минфин России рассматривает как авансовые платежи и настаивает на их включение в базу по НДС в периоде получения (Письмо от 07.09.05 № 03-04-11/221). При зачете взаимных требований стороны должны перечислять сумму НДС деньгами (п.4 ст. 168 НК РФ).

Самое главное условие – договор займа должен быть оформлен по календарной дате раньше, чем договор купли-продажи либо другие документы, связанные с реализацией покупателю оплачиваемых товаров. В договоре займа необходимо четко указать назначение займа, не связанное с приобретением товаров кредитором, например, на пополнение дефицита оборотных средств заемщика. Обязательно указывается срок, на который предоставляется займ, способ его погашения (а именно: перечисление средств на расчетный счет кредитора).

Не менее тщательно нужно отнестись к акту оформления взаимного зачета встречных обязательств. Однако для придания сделке еще большей достоверности от такого момента, как взаимозачет, следует вообще отказаться.

Таким образом, пред тем как покупатель будет готов оплатить товар в полном объеме, а продавец соответственно – поставить товар, продавец-заемщик погашает покупателю-кредитору заем-аванс обычным перечислением денежных средств. Затем контрагенты выполняют условия сделки в обычном порядке, а именно: покупатель переводит деньги продавцу, а тот, в свою очередь, отгружает товар и определяет налоговую базу. Если к моменту окончательного завершения сделки продавец будет не в состоянии возместить заем-аванс, так как он будет использован на производственные или другие нужды, возможен обратный вариант, когда сразу завершается сделка, а после погашается заем.

Арбитражные прецеденты: Постановление Федерального Арбитражного Суда Поволжского округа от 5 апреля 2006 г. № А49-11667/2005-497а/17. У суда не было достаточных оснований признать мнимой либо притворной сделкой договор займа, и квалифицировать платежи по договору займа как авансовые платежи по договору поставки, в связи с чем налоговый орган неправомерно привлек налогоплательщика к ответственности за нарушение порядка исчисления и уплаты НДС.

Постановление Федерального Арбитражного Суда Северо-Западного округа от 12 августа 2003 г. № А26-2338/02-02-08/58 В удовлетворении заявления ИМНС о взыскании с 000 недоимки по НДС отказано, так как вывод заявителя о том, что договор займа, заключенный

ООО является притворной сделкой и, следовательно, денежные средства, перечисленные заимодавцем 000 во исполнение договора займа за пределами срока, установленного договором, являются авансовыми платежами и подлежат включению в налогооблагаемый оборот, неправомерен, поскольку срок передачи денежных средств не относится к существенным условиям договора займа.

Для заметок

_________________________________________________

19. Как оптимизировать НДС с помощью аванса с покупкой векселя, залога

Описание: Потенциальный покупатель продает вексель третьего лица. Далее поставщик обращается к векселедателю для погашения выданного векселя. После отгрузки товара у сторон образуются взаимные требования: покупатель может потребовать оплату векселя, а поставщик оплату товара. Вместо аванса стороны могут договориться о внесение задатка, который будет гарантировать исполнение принятых по договору купли продажи обязательств (ст.380 ГК).

Оценка рисков: Компания может провести новацию или зачет взаимных требований, подвергаясь тем же рискам, что и в схеме: «Аванс» договор займа. Следует помнить, что применение подобных схем требует достаточно продуманного документального оформления и сильно усложняет ведение налогового учета на предприятии. Кроме того, при многократном периодичном применении как заемных, так и вексельных схем взаимосвязь между фактами реализации товаров и получением платежей становится гораздо более очевидной и доказуемой. Задаток является самым спорным вариантом.

Арбитражные прецеденты: Постановление Федерального Арбитражного Суда Северо-Западного округа от 27 октября 2004 г, № А05-2537/04-18 Иск ИМНС к ОАО о взыскании штрафа за неуплату НДС с авансовых платежей удовлетворен, поскольку заключение сторонами соглашений о задатке после начала исполнения контракта противоречит общим правилам о задатке, установленным ГК РФ, следовательно, суммы, определенные сторонами по контракту в качестве задатка, могут рассматриваться только как суммы, внесенные покупателем в счет причитающихся с него платежей и, соответственно, должны включаться в выручку от реализации в период их поступления продавцу.

20. Как в интересах оптимизации НДС отсрочить передачу товара

Описание: По причине того, что отгрузка товаров покупателю также влечет за собой немедленное возникновение налоговой базы по НДС, для оптимизации сроков уплаты налога и их отсрочки до получения всей суммы оплаты продавец старается найти такие условия передачи товаров покупателю, при которых имущественные права на товар еще какое-то время остаются в собственности продавца.

Как только покупатель осуществляет оплату в полном объеме либо находит клиента для последующей перепродажи товара, продавец передаст имущественное право на товар либо ему, либо непосредственно конечному покупателю.

Оценка рисков: Например, право собственности может переходить к покупателю товара после получения поставщиком оплаты за товар или через 30 дней после отгрузки. Сторонам договора купли продаж с особым переходом права собственности не стоит забывать, что покупатель до момента реализации действительно не может распоряжаться полученным товаром.

Арбитражные прецеденты: Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 декабря 2005 г. № 98 О практике разрешения арбитражными судами дел, связанных с применением отдельных положений главы 25 НК РФ. П.7. Суд, применяя положения статьи 39 и пункта 3 статьи 271 НК РФ, и определяя дату получения дохода от реализации товаров по методу начисления, не принял во внимание условие договора купли-продажи о сохранении права собственности на переданный товар за продавцом до момента его полной оплаты покупателем, поскольку это условие не отражало фактические отношения сторон и реальные финансово-экономические результаты их деятельности.

21. Как перенести вычет по НДС при помощи «ошибки» в книге продаж

Описание: Подача декларации по НДС «с возмещением» зачастую оборачивается нежелательными камеральными проверками с предоставлением множества документов, долгими разбирательствами и обжалованиями. Самый распространенный способ – «утеря» документов, необходимых для переноса вычета. Недостаток данного способа в том, что когда ошибка была допущена в самих вычетах, то возникнут проблемы с корректировкой суммы налога в отчетном периоде. Получается, что база по НДС рассчитана верно – она определяется без учета вычетов и тут без «уточнении» уже не обойтись. А значит, можно попасть под камеральную проверку прошлого периода. Лучше «ошибочно» дважды провести через книгу продаж одну счет-фактуру. А затем обнаружить свою ошибку в налоговом периоде, где сумма НДС может покрыть все вычеты. В данном случае «\точненку» можно не подавать, поскольку допущенная ошибка не привела к занижению налоговой базы, (п.1 ст. 81 НК РФ). А если еще окажется, что из-за ошибки произошла переплата по налогу, то пересчитать базу можно в том же квартале (п.1 ст. 54 НК РФ).

Оценка рисков: Если не злоупотреблять данной схемой, то поводов для подозрений у налоговиков не будет.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

22. Как признать НДС в расходах без счетов-фактур

Описание: Для признания сумм расходов по НДС налоговики в качестве подтверждения требуют счета-фактуры. Это требование закреплено и в письме Минфина РФ от 24.09.2008 № 03-11-04/2/47. Но в НК РФ такие требования не закреплены. И в случае отсутствия счетов-фактур или их неправильного заполнения сумму расходов все равно можно предъявлять. Поскольку п. 1.ст. 169 НК РФ закреплено требование предъявления счетов-фактур в случае предъявления НДС к вычету. Следовательно, можно просто выделять сумму налога в первичной документации (товарная накладная и т. п.). такого же мнения придерживается и ФАС Северо-западного и Московского округов.

В соответствии с п. 2 статьи 169 НК РФ счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 настоящей статьи, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению. Согласно пп. 2 п. 5 ст. 169 НК РФ, в счете-фактуре должны быть указаны наименование, адрес и идентификационные номера налогоплательщика и покупателя.

При рассмотрений спора судебные инстанции пришли к выводу о том, что налоговый орган не доказал, что несоблюдение порядка заполнения счетов-фактур не позволило установить достоверность и размер понесенных налогоплательщиком расходов. Арбитражные суды отклонили довод налогового органа о том, что спорные счета-фактуры не могут являться основанием для принятия уплаченных сумм налога к вычету и признали доказанным факт уплаты НДС.

Арбитражные прецеденты: Постановления ФАС СЗ округа от 16.10.09 № А44-901/2009, Московского округа от 10.01.07 №КА-А40/13179-06.

www.нaлoгoвыeнoвocτи. рф

23. Как не потерять вычет по НДС в случае подписания счета-фактуры неуполномоченным лицом

Описание: Налоговики предоставляет вычет по НДС только на основании должным образом оформленных счетов-фактур. Суды зачастую поддерживают позицию проверяющих. Избежать претензий по поводу недостоверности подписи возможно с помощью штампа-факсимиле.

Для отказа в вычете инспекторы должны доказать, что счета-фактуры были сфальсифицированы именно с целью необоснованного возмещения НДС из бюджета. Иначе отказ будет неправомерен (Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.0ό № 53, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 13.11.08 № А42-1348/2008).

Важно должным образом оформить процедуру применения факсимильной подписи. При согласованном решении сторон об использовании штампа покупатель не несет ответственности за оформление документов контрагентом. Он предпринял все возможные меры, чтобы убедиться в достоверности подписи на первичном документе. И для «надлежащей осмотрительности» покупателю не нужно лично встречаться с уполномоченным лицом контрагента. Достаточно будет получить от поставщика заверенную надлежащим образом копию приказа об утверждении и использовании факсимильной подписи.

Арбитражная практика была поэтому не в пользу налогоплательщиков. Однако, ВАС РФ в определении от 13.02.09 № ВАС-16068/08 и в определении ВАС РФ от 08.04.09 № ВАС-3935/09 отметил, что проставление на счетах-фактурах факсимильной подписи при наличии соглашения сторон не нарушает требований ст. 169 НК РФ.

Важно: оформить приказ руководителя компании-контрагента, применяющего факсимильную подпись в счет-фактуре, получить копию приказа, заверенную печатью и «живой» подписью этого контрагента и с оттиском самого факсимиле. Приказ же обязательно должен содержать обоснование и цель применения факсимильной подписи (объемный документооборот, разъездной характер работы руководителя и пр.) и ссылку п. 2 ст. 160 ГК РФ, которая допускает использование факсимильную подпись по соглашению сторон.

Оценка рисков: Не выявлено

Арбитражные Положительная практика: Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.06 № 53, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 13.11.08 № А42-1348/2008, Определение от 13.02.09 № ВАС-16068/08, Определение ВАС РФ от 08.04.09 № ВАС-3935/09, а так же судебные решения, согласно которым факсимильная подпись является способом выполнения оригинальной личной подписи (Постановления ФАС Поволжского от 12.03.09 № А12-6410/2008, Уральского от 29.04.08 № Ф09-2840/08-СЗ (оставлено в силе определением ВАС РФ от 03.09.08 № 10835/08) округов).

24. Как получить вычет по НДС в случае отсутствия контрагента по местонахождению юридического адреса

Описание: Формальным поводом для отказа в вычете НДС может стать отсутствие контрагента по местонахождению его юридического адреса.

Если налоговые органы отказали обществу в вычете НДС и признании расходов по налогу на прибыль на основании отсутствия контрагенту по его юр. адресу, то такой отказ неправомерен. Налогоплательщику не вменяется в обязанность контроль информации, предоставляемой контрагентом для заключения договора. И если в договоре юридический адрес указан на основании предоставленных учредительных документов, то следить за тем, чтобы контрагент находился по этому адресу, вторая сторона не обязана. Факт отсутствия юрлица по юридическому адресу должен быть установлен в момент присвоения ИНН налогоплательщика. И в этом случае уполномоченным органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, является налоговый орган. А соответственно, проверка достоверности регистрации юридического лица – контрагента по сделке не может быть произведена налогоплательщику, заключившему договор с таким контрагентом. К тому же, если контрагент не находится по юридическому адресу, то заключивший с ним договор налогоплательщик не может быть обвинен в недобросовестности.

Оценка рисков:

Отсутствуют

Арбитражные прецеденты:

Постановление Федерального Арбитражного Суда Поволжского округа от 26.04.2011 г № А55-15639/2010

25. Как передать ОС в простое товарищество без восстановления НДС

Описание: В случае внесения имущества в простое товарищество налогоплательщик не восстановил НДС, ранее принятый к вычету. Налоговый орган счел это нарушением, в результате чего был доначислен НДС, пени и штраф за уменьшение суммы НДС, заявленного к возмещению из бюджета, ссылаясь на то, что имущество используется для операций, не облагаемых налогом. Поскольку вклад в простое товарищество не является реализацией (п. 3 ст. 39 НК РФ).

Суд счел действие налоговых органов неправомерным, поскольку нормы НК РФ не устанавливают для налогоплательщика, заключившего договор простого товарищества, обязанности по восстановлению НДС, ранее предъявленного к вычету; круг лиц, на которых возложена такая обязанность, установлен (ст. 170 НК РФ) и не подлежит расширительному толкованию.

А отсутствие факта реализации говорит лишь о том, что такая передача не образует объекта обложения НДС. При этом операции, осуществляемые в рамках договора простого товарищества, признаются объектом налогообложения (ст. 174.1 НК РФ). Соответственно, НДС восстановлению не подлежит.

Оценка рисков: К недостаткам данной схемы можно отнести:

Налоговые органы могут квалифицировать данную схему как скрытую куплю-продажу, которая подлежит обложению НДС, тогда свою правоту придется доказывать в суде.

Арбитражные прецеденты: Положительная практика: Постановление Президиума ВАС РФ от 22.06.10 № 2196/10; Постановление Федерального Арбитражного Суда Западно-Сибирского округа от 12.10.10 №А03-14493/2009

26. Как стоимость опциона на право аренды вывести из облагаемой базы НДС и учесть в расходах

Описание: Пример: организация заключила с застройщиком договор опциона, предусматривающий право организации на заключение договора аренды помещений в строящемся здании после его постройки.

Условиями такого договора предусмотрена ежемесячная уплата организацией платежей в течение строительства такого здания. По окончании строительства организация заключает договор аренды.

В соответствии с п. 1 ст. 252 Налогового кодекса РФ расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных ст. 265 НК РФ, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведен для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Согласно пп. 49 п. 1 ст. 264 НК РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся другие расходы, связанные с производством и (или) реализацией. В соответствии с п. 1 ст. 272 НК РФ расходы, принимаемые для целей налогообложения с учетом положений гл. 25 НК РФ, признаются таковыми в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств и (или) иной формы их оплаты и определяются с учетом положений ст. ст. 318–320 НК РФ.

Расходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором эти расходы возникают исходя из условий сделок. Учитывая, что расходы в виде ежемесячных платежей направлены на приобретение права заключения договора аренды помещений и произведены в целях осуществления предпринимательской деятельности, Минфин РФ считает возможным учитывать такие расходы для целей налогообложения прибыли организаций при условии их соответствия критериям, установленным ст. 252 НК РФ. При этом считает, что они должны учитываться в тех периодах, в которых они возникают исходя из условий заключенного договора опциона (ст. 272 НК РФ).

Также Минфин считает, что в соответствии с собственным Регламентом, утвержденным Приказом Минфина РФ от 23.03.2005 № 45, если законодательством не установлено иное, не рассматриваются по существу обращения организаций по разъяснению (толкованию норм, терминов и понятий) законодательства РФ и практики его применения. (Из Письма Минфина России от 26.01.11 № 03-03-06/2/16)

На практике же, продажа опциона используется в целях его замены на часть арендной платы, чтобы снизить выплаты по НДС, поскольку реализация при срочных сделках не облагается этим налогом (пп.12п.2ст. 149 НК РФ). И к тому же этот платеж новые арендатор бывает вынужден перечислить в качестве компенсации за расторжение договора с собственником.

В Письме от 26.01.11 № 03-03-06/2/16 Минфин РФ признает, что сумма, выплачиваемая компанией за право заключения в будущем договора аренды, подлежит учету в налоговых расходах за текущий период.

Оценка рисков: Налоговый орган будет пытаться доказать, что целью сделки является исключительно минимизация налогов. Оформление этой операции в форме продажи опциона как инструмента срочной сделки достаточно безопасно, по сравнению с платой по предварительному договору. Реализация опционов, с одной стороны, не облагается НДС, но с другой стороны вероятны проблемы с налогом на прибыль.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

Для заметок

_________________________________________________

27. Как покупатели товаров, облагаемых 10 % ставкой, могут завысить вычет НДС по авансу

Описание: НДС с суммы предоплаты можно исчислять по расчетной ставке 18/118, независимо от того, какие именно товары планируется в будущем поставить по договору: облагаемые по ставке 18 или 10 процентов. К такому выводу пришел Президиум ВАС РФ в постановлении от 25.01.11 № 10120/10.

Из этого решения следует вывод, интересный для покупателей товаров, реализация которых облагается по ставке 10 процентов. В налоговом плане выгоднее закупать эти товары по предоплате, тогда продавец выставит счет-фактуру на аванс, с НДС, исчисленным по ставке 18, а не 10 процентов. Это значит, что до наступления момента отгрузки покупатель сможет принять к вычету больше НДС, правда позже эти суммы необходимо будет скорректировать. Чем больше времени пройдет с момента предоплаты до фактической отгрузки, тем весомее будет выгода. Подача уточненной декларации и уплата пеней не потребуется, поскольку не было допущено ошибок при исчислении налогооблагаемой базы.

Оценка рисков: С учетом мнения Президиума ВАС РФ в случае разногласий между налоговыми органами и налогоплательщиками, суды склонны встать на сторону последних.

Арбитражные Постановление Президиума ВАС РФ от 25.01.11 № 10120/10

28. Как не платить НДС и таможенные пошлины новому владельцу оборудования

Описание: Дочернее российское предприятие иностранного учредителя может избежать уплаты таможенных пошлин и таможенного НДС при ввозе ОС. Согласно положениям Постановления Правительства РФ от 23.07.96 № 883, если эти товары, согласно утвержденному перечню, являются технологическим оборудованием (то же распространяется и на комплектующие и запчасти к нему), и не являются аналогами, которые производятся в российской федерации, то ввоз такого оборудования на территорию РФ не подлежит обложению налогом на добавленную стоимость и освобождаются от обложения таможенными пошлинами.

При реализации такого имущества третьим лицам дочерняя компания должна уплатить пошлину и НДС (п. 2 постановления Правительства РФ от 23.07.96 № 883 и п. 3 ст. 327 Таможенного кодекса), Но и этого можно избежать.

Постановлением ФАС Восточно-Сибирского округа от 04.08.09 по делу № А33-2455/09 суд отказал во взыскании таможенных пошлин, налогов за счет технологического оборудования, ввезенного по грузовым таможенным декларациям, поскольку лица, которые на момент приобретения товара не знали и не могли знать об их условном выпуске, не могут рассматриваться как ответственные за уплату таможенных платежей, так как они не являлись участниками таможенных правоотношений. В данном случае третье лицо является добросовестным приобретателем и не отвечает по обязательствам продавца.

Оценка рисков: К недостаткам данной схемы можно отнести:

Схема сработает безопасно лишь в случае, когда юрлицо будет ликвидировано до таможенной ревизии.

Арбитражные Постановление Федерального Арбитражного Суда Восточно-Сибирского округа от 04.08.09 № А33-2455/09

29. Как возместить ущерб от утраты ОС, сэкономив при этом на НДС

Описание: Возмещение заказчиком стоимости утерянного имущества, по мнению Минфина РФ (Письмо Минфина России от 13.10.2010 № 03-07-11/406), не связано с реализацией и на основании указанной нормы ст. 146 Кодекса объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость не является. В связи с этим при возмещении заказчиком стоимости потерянного имущества подрядчиком счета-фактуры не выставляются.

Согласно п. 3 ст. 168 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс) счета-фактуры выставляются налогоплательщиком налога на добавленную стоимость при реализации товаров (работ, услуг).

В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 146 Кодекса объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость признаются операции по реализации товаров (работ, услуг). При этом на основании п. 1 ст. 39 Кодекса реализацией товаров признается передача на возмездной основе права собственности на товары, а в случаях, предусмотренных Кодексом, передача права собственности на товары на безвозмездной основе. Таким образом, Исходя из письма Минфина России, возмещение ущерба в виде перечисления владельцу стоимости потерянного имущества НДС не облагается.

Относительно налога на прибыль, арендодатель в описанной ситуации уплатит его с суммы превышения возмещения ущерба над остаточной стоимостью утраченного имущества. Арендатор исчислит этот налог с рыночной стоимости имущества, обнаруженного при инвентаризации. На ту же стоимость он сможет уменьшить налогооблагаемую прибыль при дальнейшем использовании оприходованных материалов в производстве или при продаже.

Ситуация с утерей или повреждением имущества случается нередко. Как в таком случае правильно организовать учет? По договору аренды арендодатель передает арендатору имущество во временное пользование, а арендатор обязан вернуть имущество арендодателю после окончания срока договора. Возвращенное имущество должно находиться в том состоянии, в котором его получил арендатор, с учетом нормального износа или в состоянии, обозначенном в договоре аренды (ст.622 ГК РФ). Если арендованное имущество утрачено или повреждено, арендодатель несет убытки.

Причинами утраты или повреждения имущества являются:

• обстоятельства непреодолимой силы;

• ненадлежащее использование арендатором;

• неправомерные действия третьих лиц (хищение, поджог и т. д.).

В зависимости от причин утраты и условий договора аренды арендатор возмещает убытки, в случае, если Арендованное имущество может быть утрачено или повреждено вследствие чрезвычайных непреодолимых обстоятельств.

По общему правилу риск случайной гибели имущества несет его собственник (ст.211 ГК РФ). Руководствуясь нормой п.3 ст.401 ГК РФ можно сделать вывод, что если причиной утраты или повреждения имущества стали действия непреодолимой силы, и арендатор способен предоставить необходимые доказательства, то убытки арендодателю не возмещаются. Однако договором аренды может быть предусмотрено, что риск случайной гибели имущества переносится с арендодателя на арендатора (ст.211 ГК РФ). В этом случае арендатор возмещает арендодателю ущерб, вызванный чрезвычайными обстоятельствами.

Оценка рисков: К недостаткам данной схемы можно отнести:

• первое – не смотря на обоснованное мнение Минфина, трудно предположить, что решат налоговики – трудно спрогнозировать.

• второе – факт отсутствия реализации не спасет, если вместо запчастей у дружественного арендатора целое ОС. Здесь будет очевиден факт получения необоснованной налоговой выгоды, а следовательно появляется база для обложения НДС.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

Для заметок

_________________________________________________

30. Как получить вычет по НДС в случае длительного ремонта приобретенного основного средства

Описание: Средство приобретено и находится на ремонте (реконструкции, модернизации) слишком долго. Между тем, срок реализации права на заявление вычета по НДС – 3 года. Если пропустить этот срок, то в вычете будет отказано.

Важно: учесть такое средство на 01 счете (обычно числится на 07 и 08 счетах, и не попадает под вычет по НДС), даже если актив не эксплуатируется и не приносит предприятию доход.

Основание: п. 4 ПБУ 6/01

Актив принимается организацией к бухучету как ОС, если выполняются следующие условия:

• объект предназначен для производства, выполнения работ/услуг для управленческих нужд организации либо для предоставления организацией за плату во временное владение и пользование или во временное пользование;

• объект предназначен для использования в течение длительного времени (свыше 12 месяцев):

• объект не планируется продавать;

• объект способен приносить организации экономические выгоды (доход) в будущем.

Оценка рисков: Отсутствует

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

31. Каи НДС по авансу, списанному в доходы, поставщик может признать расходом

Описание: Подпункт 20 п. 1 ст.265 НК РФ определяет, что в состав внереализационных расходов, не связанных с производством и реализацией, включаются обоснованные затраты на осуществление деятельности, непосредственно не связанной с производством и (или) реализацией, в том числе и «другие обоснованные расходы».

По мнению Минфина, аванс, по которому истек срок исковой давности для возврата, учитывается в доходах получателя вместе с НДС. В Письме Минфина России от 10.02.2010 № 03–03—06/1 /58 к вопросу об отсутствии оснований для учета при исчислении налога на прибыль в составе внереализационных расходов суммы НДС по полученным продавцом товаров (работ, услуг) и не возвращенным покупателю авансам при списании невостребованной кредиторской задолженности в связи с истечением срока исковой давности, указано, что:

В соответствии с π, 1 ст. 154 НК РФ при получении налогоплательщиком оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) налоговая база по НДС определяется исходя из суммы полученной оплаты с учетом НДС.

Согласно п. 8 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы НДС, исчисленные налогоплательщиком с сумм оплаты, частичной оплаты, полученных в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг).

Пунктом 6 ст. 172 НК РФ установлено, что вышеуказанные вычеты сумм НДС производятся с даты отгрузки соответствующих товаров (выполнения работ, оказания услуг).

Согласно п. 5 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы НДС, исчисленные продавцами и уплаченные ими в бюджет с сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), реализуемых на территории РФ, в случае изменения условий либо расторжения соответствующего договора и возврата соответствующих сумм авансовых платежей.

Таким образом, при списании налогоплательщиком (продавцом) по истечении срока исковой давности сумм невостребованной кредиторской задолженности, образовавшейся по суммам авансовых платежей, полученных в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг) и не возвращенных покупателю, отсутствуют основания для принятия к вычету сумм НДС, исчисленных и уплаченных им в бюджет с сумм авансовых платежей.

В соответствии с п. 18 ст. 250 НК РФ внереализационными доходами признаются доходы в виде сумм кредиторской задолженности (обязательства перед кредиторами), списанной в связи с истечением срока исковой давности или по другим основаниям, за исключением случаев, предусмотренных пп. 21 п. 1 ст. 251 Кодекса.

Согласно пп. 14 п. 1 ст. 265 НК РФ в состав внереализационных расходов, не связанных с производством и реализацией, включаются расходы в виде сумм налогов, относящихся к поставленным материально-производственным запасам, работам, услугам, если кредиторская задолженность (обязательства перед кредиторами) по такой поставке списана в отчетном периоде в соответствии с п. 18 ст. 250 Кодекса.

Таким образом, налогоплательщик вправе уменьшить налоговую базу по налогу на прибыль на сумму НДС только по кредиторской задолженности по материально-производственным запасам, работам, услугам, списанной в отчетном периоде в соответствии с π 18 ст. 250 Кодекса в состав внереализационных доходов. При этом возможность учесть в составе внереализационных расходов суммы НДС по полученным авансам, списанным в связи с истечением срока исковой давности, гл. 25 Кодекса не предусмотрена.

По «новым» авансам можно воспользоваться советом Минфина (письмо от 04.02.11 № 03-03-06/1/67), где указано, что при определении налоговой базы по налогу на прибыль налогоплательщик – российская организация уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов в порядке, предусмотренном гл. 25 Кодекса.

Пунктом 1 ст. 248 Кодекса установлено, что при определении доходов из них исключаются суммы налогов, предъявленные в соответствии с Кодексом налогоплательщиком покупателю (приобретателю) товаров (работ, услуг, имущественных прав). Таким образом, по нашему мнению, налог на добавленную стоимость, исчисленный со штрафных санкций в соответствии с пп. 2 п. 1 ст. 162 Кодекса, исключается из состава доходов в целях налогообложения прибыли на основании п. 1 ст. 248 Кодекса».

Оценка рисков:

Подобную позицию, вероятно, придется отстаивать в суде. Это можно сделать с помощью двух аргументов:

Во-первых, НДС, уплаченный в бюджет, не может рассматриваться как доход (ст. 41 НК РФ). Во-вторых, подход Минфина приводит к дискриминации налогоплательщиков в зависимости от способа возникновения задолженности.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

32. Как выплатить учредителю дивиденды имуществом, не увеличивая базу по НДС

Описание: Законодательство допускает выплату дивидендов акционеру в неденежной форме. В соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 42 ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества, – иным имуществом.

Ст. 146 НК РФ определено, что объектом налогообложения по НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ как на возмездной, так и на безвозмездной основе, за исключением операций, не подлежащих налогообложению в соответствии со ст. 149 НК РФ. Реализацией товаров, работ или услуг признается передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных НК РФ, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу – на безвозмездной основе (π. 1 ст. 39НК РФ).

При этом товаром для целей НК РФ признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации. Имуществом по НК РФ являются виды объектов гражданских прав (за исключением имущественных прав), относящихся к имуществу в соответствии с ГК РФ (п. п. 2, 3 ст. 38 НК РФ).

Руководствуясь положениями п. 2 ст. 146, п. 3 ст. 39 НК РФ, передача акционеру имущества в счет выплаты дивидендов не относится к числу операций, не признаваемых объектом налогообложения.

Однако, исходя из норм п. 1 ст. 43 НК РФ дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации. К дивидендам также относятся любые доходы, получаемые из источников за пределами РФ, относящиеся к дивидендам в соответствии с законодательствами иностранных государств.

В п. 1 ст. 38 НК РФ определено, что доход и реализация товаров (работ, услуг) являются различными объектами налогообложения. А в соответствии с гл. 7 НК РФ дивиденды не приравниваются к товарам.

Из чего следует, что выплата дохода не является объектом налогообложения по НДС (π. 1 ст. 146 НК РФ). Поскольку в соответствии со ст. 41 НК РФ доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая в соответствии с главами «Налог на доходы физических лиц», «Налог на прибыль организаций» НК РФ.

По мнению налоговых органов, при выплате акционерным обществом дивидендов в виде имущества возникает объект налогообложения по НДС. Они руководствуются положениями Письма УФНС РФ по г. Москве от 05.02.2008 № 19–11/010126 где определено, что право собственности на указанное имущество, ранее принадлежащее налогоплательщику, переходит к акционеру, следовательно, происходит реализация.

Судебная практика указывает на обратное.

В Постановлениях ФАС Уральского округа от 03.10.2006 № Ф09-8779/06-С2 (Определением ВАС РФ от 26.01.2007 № 493/07 отказано в пересмотре дела в порядке надзора), от 30.08.2005 № Ф09-3713/05-С2, Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.12.2010 № 18АП-12097/2010 определено, что выплата дивидендов недвижимым имуществом не является реализацией этого имущества и не образует объекта налогообложения по НДС. Передача данного имущества не образует иной объект налогообложения, кроме дохода, облагаемого НДФЛ. При этом в силу ст. 38 НК РФ каждый налог имеет самостоятельный объект налогообложения, определяемый в соответствии с частью второй НК РФ.

Оценка рисков: К недостаткам данной схемы можно отнести:

Арбитражная практика показывает, что при передаче имущества в виде дивидендов учредителю база для НДС не увеличивается. Однако, исходя из позиции налоговых органов, выплата дивидендов имуществом (основными средствами) признается объектом налогообложения по НДС. Обратное нужно отстоять в судебном порядке.

Если решение будет принято в пользу налогоплательщика, налоговые органы могут потребовать восстановить НДС с остаточной стоимости имущества (основных средств), переданного акционерам в качестве дивидендов (согласно пп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ).

Арбитражные прецеденты: Положительная арбитражная практика: Постановление ФАС Уральского округа от 23.05.11 № Ф09-1246/11-С2

Обстоятельства: Налоговый орган начислил НДС, пени, штраф, указав, что налогоплательщик в соответствии с решениями единственного акционера передал акционеру в качестве выплаты дивидендов аптечный пункт, имела место реализация имущества, которая признается объектом налогообложения.

Решение: Требование удовлетворено, поскольку выплата дивидендов путем передачи недвижимого имущества не является реализацией этого имущества.

Для заметок

_________________________________________________

33. Как получать арендную плату без НДС

Описание: Если при расторжении сделки арендатор или лизингополучатель своевременно не возвратит ранее переданное ему имущество, то собственник вправе потребовать от него внесения арендных и лизинговых платежей за время такой просрочки (п. 4, 5 ст. 17 ФЗ от 29.10.98 № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» и ст. 622 ГК РФ).

Но такие платежи, в отличие от обычных, НДС не облагаются. Так как, по сути, являются санкциями. С этим согласен и Минфин России (письмо от 13.10.10 № 03-07-11/406),

По вопросу, является ли операция по возмещению ущерба объектом налогообложения НДС, Минфин РФ в своем письме от 13.10.2010 № 03-07-11/406 разъясняет, что:

В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ, объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость признаются операции по реализации товаров (работ, услуг). При этом на основании п. 1 ст. 39 Кодекса реализацией товаров признается передача на возмездной основе права собственности на товары, а в случаях, предусмотренных Кодексом, передача права собственности на товары на безвозмездной основе.

Таким образом, возмещение заказчиком стоимости утерянного имущества, по нашему мнению, не связано с реализацией и на основании указанной нормы ст. 146 Кодекса объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость не является. В связи с этим при возмещении заказчиком стоимости потерянного имущества подрядчиком счета-фактуры не выставляются.

Оценка рисков: Налоговым службам сложно будет выставить претензии, поскольку за несвоевременный возврат имущества из аренды и лизинга действительно положены санкции. Однако, арендатор должен находиться на спецрежиме, чтобы избежать налоговых потерь. И Минфин в своих письмах считает постарендные платежи санкциями за нарушение условий договора, поэтому НДС будет подлежать доначислению.

Арбитражные прецеденты.

Положительная практика: Постановление Президиума ВАС РФ от 05.02.08 № 11144/07).

Согласно пункту 1 статьи 154 Кодекса налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг), если иное не предусмотрено данной статьей, определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 40 Кодекса, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога.

В силу статьи 40 Кодекса, если иное не предусмотрено названной статьей, для целей налогообложения принимается цена товаров, работ или услуг, указанная сторонами сделки. Пока не доказано обратное, предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен.

Учитывая положения статьи 162 Кодекса налоговая база, определенная на основании статей 153–158 Кодекса, увеличивается на суммы полученных за реализованные товары (работы, услуги) в виде финансовой помощи, на пополнение фондов специального назначения, в счет увеличения доходов либо иначе связанных с оплатой реализованных товаров (работ, услуг).

Суммы неустойки как ответственности за просрочку исполнения обязательств, полученные обществом от контрагента по договору, не связаны с оплатой товара в смысле упомянутого положения Кодекса, поэтому обложению налогом на добавленную стоимость не подлежат.

Таким образом, оспариваемые судебные акты нарушают единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм права и в силу пункта 1 статьи 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат отмене.

Для заметок

_________________________________________________

34. Как экономить на налогах с помощью погашения обязательств в неденежной форме

Описание: Натуральная оплата в виде передачи товара в счет оплаты труда, дивидендов, расчетов с контрагентами не создает базы для НДС и не требует его восстановления.

ТК РФ признает выплату зарплаты в натуральной форме (сг. 131). Натуральной формой расчетов признаны:

• передача товаров;

• организация питания;

• предоставление жилья и пр.

Налоговые службы зачастую в подобных расчетах усматривают признаки отчуждения имущества в пользу работника и доначисляют базу под НДС. Бывают и такие выводы, что вместо погашения обязательств в натуральной форме имеет место реализации. Законодатель под «реализацией» имеет в виду переход права собственности. И это еще один повод для начисления НДС (ст. 39 и 146 НК РФ). Кроме того, Налоговый кодекс содержит норму (п. 2 ст. 154) предписывающую определять налоговую базу при оплате труда в натуральной форме как стоимость переданных товаров, работ, услуг, исчисляя ее по рыночной стоимости.

Суды придерживаются иного мнения:

• Во-первых, данный вид погашения обязательств регулируется Трудовым кодексом РФ, который не содержит нормы «реализация»;

• Во-вторых, данный вид погашения обязательств не является предметом регулирования ГК РФ, потому что не может иметь признаки предпринимательской деятельности (розничная торговля, услуги), не является формой договора купли-продажи, соответственно его нельзя назвать реализацией (на что ссылаются налоговики, применяя ст. 39 НК);

• В-третьих, данный вид погашения обязательств не образует экономической выгоды н ал о го п л ател ьщи ку;

• В-четвертых, данный вид погашения обязательств создает базу для обложения НДФЛ, как полученный физлицом доход (ст. 221 НК РФ);

• В-пятых, данный вид погашения обязательств не является реализацией и при расчете налога на прибыль стоимость товаров, являющихся натуральной выплатой, не учитываются в составе доходов. Использование имущества на средства погашения обязательств не формируют налоговую базу по доходу на прибыль ни в статье расходов, ни в статье доходов;

• В-шестых, данный вид погашения обязательств не может быть отнесен к доходам налогоплательщика, а себестоимость товара не списывается в налоговые расходы.

Важно: с зарплаты необходимо уплатить страховые взносы и удержать НДФЛ. Для расчета страховых взносов применяется цена по договору. Здесь и возникают противоречия, поскольку универсального, единого для всех метода расчета рыночных цен с учетом всех нюансов ценообразования не существует. Еще больше споров может возникнуть вокруг расчета рыночной стоимости товара, который выступает в качестве способа погашения обязательств по выплате зарплаты в неденежной форме.

Снять противоречия можно, закрепив внутренними нормативно-правовыми актами порядок расчета цены передачи товаров для натуральных выплат (используя факторы: имущество не новое, передается работникам со скидками и пр.)

По аналогии: можно использовать разовые выплаты в виде подарков и премий, передаваемых сотрудникам по договору дарения, а они не облагаются страховыми взносами. И если такого рода подарки закрепить коллективным договором, то их стоимость можно учитывать как налоговые расходы. Но здесь есть НО: В случае выдачи премий в натуральной форме страховых взносов не избежать.

Оценка рисков: Попасть под пристальное внимание налоговых органов можно в случае, когда вопросы вызывает установленная стоимость предмета натурального погашения обязательств по зарплате, которая не соответствует понятию оптимальной.

Арбитражные прецеденты: Положительная арбитражная практика: Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 03.06.2010 № А03-12730/2009 Постановление ФАС Уральского округа от 18.02.2011 №Ф09-11558/10-С2

По мнению Судов, поскольку правоотношения по выплате работникам зарплаты товарами являются предметом регулирования Трудового кодекса РФ, то передача таких товаров не квалифицируется как реализация. Из чего следует, что налоговой базы по НДС не возникает.

35. Как применить «нулевую» ставку НДС по международным перевозкам на весь маршрут

Описание: При осуществлении международных перевозок в смешанном сообщении и при нескольких видах транспортных средств, возможно применять «нулевую» ставку НДС:

Налогообложение производится по налоговой ставке 0 процентов в ряде случаев, перечисленных в ст.164 НК РФ, в том числе и услуг по международной перевозке товаров. Где «под международными перевозками товаров понимаются перевозки товаров морскими, речными судами, судами смешанного (река – море) плавания, воздушными судами, железнодорожным транспортом и автотранспортными средствами, при которых пункт отправления или пункт назначения товаров расположен за пределами территории Российской Федерации». А следовательно, не только в момент пересечение перевозчиком границы. Это распространяется на любые перевозки, при которых пункт отправления или пункт назначения расположен за пределами России.

При этом под пунктами отправления и назначения товаров следует понимать пункты, которые указаны в договоре транспортной экспедиции в отношении соответствующих товаров (письмо Минфина России от 14.02.11 № 03-07-08/41). То есть, даже если перевозка осуществляется в несколько этапов, но в рамках одного договора, нулевая ставка применяется ко всей его цене.

Оценка рисков: Отстаивать данную схему придется, вероятнее всего, в суде. И решение суда напрямую будет зависеть от качества оформления документации (договора и товарно-транспортных документов)

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

36. Как при отсутствии оригинала счета-фактуры получить налоговый возврат (вычет) по НДС

Описание: Счет-фактура от контрагента по ряду причин задерживается, а получить вычет по НДС необходимо в текущем налоговом периоде. Можно попросить контрагента предоставить по электронной почте электронную копию счета-фактуры с факсимильной подписью (п. 2 ст. 160 ГК РФ).

Согласно ст.6 ФЗ от 06.04.2011 № 63-Ф3 «Об электронной подписи» электронный документ равнозначен оригиналу на бумажном носителе.

Соответственно для обоснования вычета по НДС можно предоставить в налоговую инспекцию электронную копию счета-фактуры в текущем налоговом периоде, не дожидаясь получения оригинала.

Чтобы ускорение процесса по возвратам и вычетам по НДС на основании электронных копий с факсимильной подписью не нервировало налоговые органы, рекомендуем при заключении договора с контрагентом внести в него пункт об электронно-факсимильном документообороте и приравнять его к подлинным.

Оценка рисков: К недостаткам данной схемы можно отнести:

• первое – нужно держать вопрос на контроле и возможности истребовать подлинники счетов-фактур. Они понадобятся при первой же налоговой проверке.

• второе – претензий со стороны налоговиков можно избежать. Но суд в случае судебных разбирательств может потребовать оригинал с «живой» подписью и печатью.

Арбитражные прецеденты:

Законность способа подтверждена постановлением от 04.05.11 № ΚΑ-Α40/3623-Ί1 ФАС Московского округа, постановлениями ФАС СЗ от 01.06.09 № А66-7216/2008 и Центрального от 09.09.10 № А23-251/10А-13-11 округов.

37. Как сэкономить при покупке дорогостоящего имущества за счет НДС

Описание: При покупке дорогостоящих автомобилей и прочих предметов роскоши (например, картин), можно экономить до 18 % за счет НДС, входящего в стоимость товара.

Как это работает? Физическое лицо в статусе ИП покупает дорогостоящий товар и возмещает входной НДС. По прошествии некоторого времени ИП прекращает свою деятельность, а имущество остается в его личном владении.

Оценка рисков:

Минус: Контролирующие органы при получении вычета НДС четко отслеживают виды деятельности, указанные в ЕГРИП, а так же и на наличие соответствующих лицензий на осуществление видов деятельности, подлежащих лицензированию (сертификации СРО). И если дорогостоящая покупка не будет обоснована под основное средство ИП, в вычете по НДС могут отказать.

Возражения: В НК РФ прямо не прописаны ограничения в вычетах по признаку внесенных в ЕГРИП видов деятельности.

Обвинений в фиктивности повода для получения имущественных вычетов не последует, если ИП реально работает и провел хотя бы несколько сделок. А приобретенное имущество можно сдать своему же предприятию в аренду.

Арбитражные прецеденты: При надлежащем документальном оформлении ИП вправе зачесть входной НДС (постановления федеральных Арбитражных Судов Северо-Западного округа от 18.05.10 № А13-14622/2009, Московского округа от 04.05.10 № КА-А40/4127-10 округов, определение ВАС РФ от 28.07.2009 № 9373/09).

38. Как заявить вычеты по НДС в более поздних налоговых периодах

Описание: Налоговые органы могут отказать Обществу в возмещении сумм НДС, если заявление о части налогового вычета по счетам-фактурам было предоставлено в более поздний период. Однако доначисление налоговым органом НДС в данном случае неправомерно.

Такого мнения придерживаются и суды: «…применение налоговых вычетов, на которые налогоплательщик имеет установленное законом право, частями за пределами налогового периода, когда такое право возникло, не приводит к неуплате налога в бюджет, поскольку применение налогового вычета в таком порядке влечет переплату по налогу в предыдущих налоговых периодах. Статья 172 Налогового кодекса Российской Федерации закрепляет только объем прав налогоплательщика и не устанавливает максимального или минимального размера вычета суммы налога на добавленную стоимость».

Суды установили, что требования, установленные статьями 171, 172 Налогового кодекса Российской Федерации, для применения налогового вычета обоснованы. Доказательства совершения налогоплательщиком каких-либо недобросовестных действий с целью необоснованного возмещения из бюджета сумм налога не имеют места.

Оценка рисков: Отсутствуют

Арбитражные прецеденты: Постановление Федерального Арбитражного Суда Московского округа от 16.02.2011 № КА-А40/216-11

39. Как избежать доначисления по НДС в случае выплаты дивидендов недвижимым имуществом общества

Описание: В качестве дивидендов Общество передало акционеру недвижимое имущество. Налоговый орган данную операцию квалифицировал как реализацию имущества, доначислил на нее НДС и пени.

Чтобы избежать подобных финансовых потерь, нужно передачу дивидендов недвижимостью оформить должным образом:

• Во-первых, данный вид выплаты дивидендов должен быть прописан в Уставе Общества.

• Во-вторых, должно быть соответствующее решение о выплате дивидендов недвижимым имуществом Общества.

• В-третьих, должен быть составлен акт приема-передачи недвижимости в счет выплаты дивидендов.

Законодательство допускает выплату дивидендов не только деньгами, но и недвижимым имуществом Общества. Передача имущества в виде дивидендов не приносит прибыли и дохода (ст. 39 и 41 НК РФ) и не является реализацией недвижимости, а значит не влечет начисления НДС.

Оценка рисков: Отсутствуют

Арбитражные прецеденты: Постановление Федерального Арбитражного Суда Уральского округа от 23 мая 2011 г. № Ф09-1246/11-С2 по делу № А07-14871 /2010

40. Как не получить отказ в вычете по НДС в случае ликвидации поставщика

Описание: Организация-поставщик ликвидировалась по решению учредителя. Это выявилось в ходе выездной налоговой проверки. На этом основании Обществу было отказано в вычете НДС.

Такой отказ о стороны налоговиков неправомерен. Согласно действующему законодательству, основанием для вычета по НДС является приобретение товаров, работ и услуг и принятие их на учет посредством оформления счетов-фактур и иных документов, подтверждающих факт передачи товаров. И если на момент совершения сделки поставщик являлся хозяйствующим субъектом и действующим юридическим лицом, то его последующая ликвидация не может являться поводом для отказа в вычете по НДС. Основными условиями для принятия НДС к вычету являются приобретение и принятие товаров (работ, услуг) на учет, наличие оформленных в установленном порядке счетов-фактур и документов, подтверждающих фактическую передачу товара, (π. 1. ст. 169, ст. 171, п.1 ст. 172 НК РФ)

Оценка рисков: Отсутствуют

Арбитражные Постановление Федерального Арбитражного Суда Северо-Кавказского округа от 15.04. 2011 г №А20-939/2010

41. Как вместо продажи имущества выделить новую компанию и продать долю

Описание: Это модификация способа с созданием новой компании. Его этапы таковы: производится реорганизация компании-продавца в форме выделения из нее нового юридического лица, которому передается актив по разделительному балансу. При этом единственным учредителем новой организации остается материнская компания. Дальше по аналогии с уже рассмотренной схемой доли выделенной компании продаются лицу, заинтересованному во владении имуществом.

Вариант с реорганизацией более выгоден с точки зрения налоговых последствий.

• Во-первых, при передаче имущества выделенной компании, в отличие от внесения в уставный капитал вновь созданной, не нужно восстанавливать НДС (п. 8 ст. 162.1 НК РФ).

• Во-вторых, при такой форме реорганизации стоимость долей выделенной структуры признается для головной организации равной стоимости чистых активов выделенной компании на дату ее государственной регистрации (п. 5 ст. 277 НК РФ). Это означает, что при выгодном для компании подходе к оценке имущества, передаваемого дочерней структуре, размер ее чистых активов может быть довольно весомым. Это экономичнее по сравнению с обычным внесением активов в уставный капитал, когда стоимость полученных долей равняется остаточной стоимости внесенного в уставный капитал имущества, которая формируется на дату перехода права собственности с учетом дополнительных расходов (абзац второй пп. 2 п. 1 ст. 277 НК РФ).

Оценка рисков: Компании аргументируют свои действия тем, что решила сконцентрироваться на основном бизнесе, выделив вспомогательные направления деятельности в дочерние организации. При этом передача имущества выделенному обществу происходит в рамках общего реорганизационного процесса. Впоследствии доли выделенной организации могут быть проданы сторонним профильным инвесторам, а полученные денежные средства направлены на поддержание стратегического направления деятельности.

В подобной ситуации суд может поддержать компанию, если реорганизация принесла реальный экономический эффект. В частности, так поступил Федеральный Арбитражный Суд Поволжского округа при вынесении постановления от 22.01.08 № А65-8088/07-СА1-37. Правда, рассмотренное дело касалось вопросов применения налогоплательщиком договоров аутсорсинга, тем не менее, аргументация обоснованности выделения «дочки» может быть использована и при защите способа продажи активов.

Арбитражные прецеденты: Постановление Федерального Арбитражного Суда Поволжского округа от 22.01.08 № А65-8088/07-СА1-37:

«…Β обоснование экономической необходимости заключения договоров, обществом указано на то, что нерациональная организационная структура и излишняя численность персонала ведет к увеличению издержек и делает его неконкурентоспособным и убыточным. В связи с этим проявлена инициатива по разделению общества на ряд мелких предприятий по цеховому признаку в целях повышения производительности производства, оптимизации управления и… проведена реструктуризация организации его деятельности, целью которой было получение более высоких экономических результатов от финансово-хозяйственной деятельности, разрешение кадровых вопросов, оптимизации банковских операций и налогообложения…

…Довод налогового органа о том, что изменение условий найма работников не изменило результаты финансово-хозяйственной деятельности общества, обоснованно отклонен судом, поскольку экономически оправданными могут признаваться и затраты, не влекущие немедленный эффект в виде увеличения дохода…».

Для заметок

_________________________________________________

42. Как оптимизировать НДС с помощью вычета с аванса

Описание: При получении от продавца счета-фактуры на сумму предоплаты покупатель получает право принять НДС с этой предоплаты к вычету (п. 12ст. 171 НКРФ). Эта норма позволяет создать постоянно действующий механизм регулирования налоговых платежей. Допустим, в течение первого квартала создалась ситуация, когда одна из компаний холдинга приобрела основные средства или закупила большую партию товара, то есть у нее сформировалась большая сумма НДС к возмещению. Другая же успешно работающая компания торговала в этом квартале со значительной наценкой, что привело к обязанности уплатить большую сумму НДС в бюджет.

Очевидно, что для группы компаний нецелесообразно уплачивать этот налог в бюджет от лица второй организации, ожидая решения налоговиков по камеральной проверке декларации первой. Это приведет к отвлечению оборотных средств на неопределенное время, а также к возможным претензиям налоговиков по итогам проверки. Можно перечислить в конце квартала аванс от имени второй компании в адрес первой в сумме, позволяющей не возмещать ничего из бюджета. При этом вторая компания снизит свои налоговые обязательства.

Как регулируют налоговую нагрузку по НДС в группе компаний. Группа компаний может отрегулировать сумму НДС у различных организаций нужным образом, даже если сумма обязательств по НДС и сумма вычетов не совпадают. Для этого можно воспользоваться положениями того же самого пункта 9 статьи 172 НК РФ. Дело в том, что компания, получившая предоплату, обязана уплатить НДС со всей суммы (пп. 2 п. 1 ст. 167 НК РФ), а перечислившая аванс организация получит вычет только с прописанной в договоре суммы.

Таким образом, если у одной из компаний сформировалась налоговая база по НДС, например, в размере 1 млн. руб., а у другой – отрицательная налоговая база в размере 2 млн. руб., холдинг все равно сможет оптимизировать налоги. Для этого вторая компания должна заключить с первой договор на сумму 2 млн руб., предусматривающий предоплату 1 млн. руб. После чего первая компания перечислит аванс по договору в полной сумме. К вычету при этом она сможет принять НДС только с 1 млн. руб., а вторая должна будет уплатить налог с 2 млн. руб.

Дополнительная налоговая экономия при этом способе, по сравнению с ситуацией, когда в договоре прописана вся сумма аванса, не достигается. Однако при непропорциональном зачете у стороны, выплатившей аванс, не возникает НДС к возмещению. Следовательно, у налоговиков нет права при камеральной проверке декларации потребовать дополнительные документы (п. 8 ст. 88 НК РФ, письмо ФНС России от 17.01.08 № ШС-6-03/24@). То есть риск возникновения претензий со стороны инспекторов гораздо ниже.

Поскольку экономическая обоснованность важна лишь для целей налога на прибыль, фактически предоплата может быть перечислена по любому договору, в следующем налоговом периоде он расторгается, а предоплата возвращается. При этом покупатель должен восстановить сумму зачтенного НДС, а продавец, наоборот, поставить к вычету. То же самое произойдет и в случае, если в следующем квартале стороны проведут новацию предоплаты по договору поставки в средства, перечисленные по займу (см., например, определение ВАС РФ от 28.01.08 № 15837/07).

Восстановить НДС нужно будет в полном объеме после отражения в учете соответствующих операций по возврату аванса, но не позднее одного года с момента его возврата (п. 4 ст. 172, пп. 3 п. 3 ст. 170 НК РФ). Вычет можно заявлять в том налоговом периоде, в котором операции по возврату авансовых платежей отражены (скорректированы) в бухгалтерском учете (см., например, постановление Федерального Арбитражного Суда Уральского округа от 25.06.08 № Ф09-4526/08-С2).

Варьировать налоговую нагрузку можно и в отношениях между независимыми компаниями. Логично, что самый простой на сегодня способ снизить свои обязательства по НДС в конце квартала – срочно заплатить аванс поставщикам и потребовать у них счет-фактуру на предоплату. Это позволит снизить налог на законных основаниях.

Казалось бы, никаких потерь для поставщика такая ситуация не несет, ведь он все равно платит налог из средств, полученных от покупателя. Но на самом деле это не так. К примеру, если аванс поступит поставщику 31 марта, то ему придется заплатить с этой суммы НДС уже по итогам первого квартала.

В этом случае в составе оборотных средств у него останутся только около 85 процентов от суммы. Если же перечисление предоплаты произойдет 1 апреля, то платить НДС (в связи с получением аванса или исполнением договора) нужно на три месяца позже – по итогам второго квартала. В этом периоде поставщик сможет использовать для своих целей полную сумму предоплаты.

Что касается покупателя в этой ситуации, то он получает зеркальную выгоду. То есть, ускорив перечисление предоплаты, покупатель сможет на три месяца раньше заявить вычет НДС.

У поставщиков есть способ убедить постоянных покупателей не поступать таким образом. Прежде всего компания может затянуть выставление счета-фактуры на предоплату (или вообще не выставлять его). При этом никакой ответственности за нарушение сроков предъявления счета-фактуры на предоплату или его невыставление Налоговый кодекс не предусматривает. Кроме того, счет-фактура может быть выслан по почте и получен покупателем только в следующем налоговом периоде (или не дойти до него вовсе).

Несмотря на то, что эти меры не освободят поставщика от текущей обязанности уплатить НДС с полученного аванса в бюджет, покупатель не сможет получить вычет с перечисленной предоплаты. Несомненно, что это заставит его в следующий раз согласовывать свои планы по перечислению предоплаты с поставщиком, а то и отозвать свой текущий платеж. Или как вариант переквалифицировать его в заем.

Также в целях избежать получения нежелательной предоплаты в конце квартала можно впредь включать в договоры со своими покупателями условие перечислить аванс в строго определенный промежуток времени. К примеру, в период со 2 по 15 апреля.

Если покупатель все-таки нарушит это условие и перечислит предоплату 31 марта, то инспекторы могут отказать ему в вычете НДС по подобному авансу. Ведь фактически он будет считаться не предусмотренным условиями договора.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

43. Как оптимизировать НДС с помощью ошибки в декларации

Описание: Одна из возможных «ошибок» бухгалтерии – не точное указание в декларации суммы, положенной к выплате в бюджет.

Для ее исправления подается уточненная декларация, а затем доплачиваются налог и пеня.

Точно таким же способом на следующий налоговый период переносятся и налоговые вычеты. Это делается, когда возникает избыток вычетов в один налоговый период, а на следующий период планируются крупные продажи. Так может быть, например, при реализации товаров, спрос на которые зависит от сезона.

Кроме того, данный способ позволяет избежать сложной процедуры возмещения входного НДС из бюджета.

Для получения возможности переноса вычета на другой сезон, достаточно просто не вовремя зарегистрировать поступивший на фирму счет-фактуру в книге покупок. Так как, по правилам ведения книги покупок, счета-фактуры должны регистрироваться в ней по мере поступления, то, чтобы иметь законные основания зарегистрировать счет-фактуру в следующий налоговый период, достаточно не вовремя передать его в бухгалтерию (например, поставщик задержал счет-фактуру или это сделали менеджеры из отдела закупок).

Если необходимость переноса вычетов возникает периодически, то в отделе закупок можно завести специальный журнал, в котором будет регистрироваться вся входящая документация по мере поступления. Из отдела закупок счета-фактуры будут передаваться в бухгалтерию по мере накопления или раз в квартал первого числа.

В одном из дел, рассмотренных ФАС Восточно-Сибирского округа, позиция налоговой инспекции сводилась к следующему – отражение в декларации сумм налоговых вычетов, относящихся к иному налоговому периоду, является незаконным. Налоговая служба оспаривала правомерность заявления налогоплательщиком в декабре 2005 г. налоговых вычетов по счету-фактуре от 30.09.05 (оплата по счету-фактуре была произведена в октябре 2005 г.). Свои доводы налоговики построили на позиции ВАС РФ, высказанной в постановлении от 18.10.05 № 4047/05, и суд посчитал доводы налоговой инспекции обоснованными. Правда, окончательное решение ФАС Восточно-Сибирского округа не принял, он отменил постановление суда первой инстанции, вынесенное в пользу организации, а дело направил на новое рассмотрение в Арбитражный Суд Иркутской области (см. постановление от 14.11.06 по делу № А19-15012/06-52-Ф02-5980/06-С1).

Арбитражные прецеденты:

Чуть ранее, в октябре, похожую ситуацию рассматривал ФАС Уральского округа. Причем дело было еще интереснее, потому что организация отложила налоговый вычет на следующий налоговый период не по собственной инициативе, а руководствуясь позицией Минфина России. В своих письмах чиновники отмечали, что при отсутствии реализации в налоговом периоде и сумм, начисленных к уплате в бюджет, налоговый вычет не может быть заявлен (см. письмо от 08.02.05 № 03-04-11/23). Для организации, которая последовала такой рекомендации, все обернулось доначислением НДС к уплате в бюджет (поскольку, по мнению налоговиков, вычет в следующем налоговом периоде был заявлен неправомерно), пенями и штрафом.

ФАС Уральского округа, рассматривая спор, признал незаконным лишь привлечение организации к налоговой ответственности, а в части доначисления налога и пени удовлетворил требования налоговой инспекции (см. постановление от 24.10.06 по делу № Ф09-9487/06-С2). При этом организация пыталась доказать суду, что заявление вычета позже, чем появляется право на него, не приводит к неуплате налога в бюджет, но суд кассационной инстанции этот довод не принял. Он отметил, что говорить о переплате налога можно было бы в том случае, если бы организация подала уточненную декларацию за прошлый налоговый период.

Для заметок

_________________________________________________

Опыт прохождения налоговых проверок уникален, он является результатом неповторимого сочетания экономических целей, коррупционных составляющих, спонтанных эмоций, стрессов, технических ограничений, тактических ходов и оперативных схем. И со временем все это воплощается в соблазнительную технологию, цель которой не просто остаться в живых, а победить!

www.нaлoгoвыeнoвocτи. рф

44. Как экономят при закупке с помощью давальческих договоров

Описание: Использование давальческих операций позволяет не потерять на вычетах НДС при переработке сырья, закупленного у неплательщиков НДС. Или же если закупается сырье, не облагаемое этим налогом. Дело в том, что собственником товаров, получаемых в результате переработки, является давалец, а не переработчик (π. 1 ст. 220 ГК РФ).

Это может использоваться для налогового планирования следующим образом. К примеру, дружественные компании заключают договор на давальческую переработку сырья. Давальцами являются несколько компаний на «упрощение», а единым переработчиком – компания с общим режимом налогообложения (ведь обычно у нее находится все необходимое оборудование). Стоимость услуг по переработке минимальна. В итоге прибыль от реализации готовой продукции облагается единым налогом у «упрощенщиков». Основной недостаток этого способа – реализацию ведут компании на упрощенной системе. Значит, их партнеры не могут вычесть «входной» НДС. Если это принципиально для контрагентов, используется второй вариант уменьшения налогов. Он заключается в том, что переработчиками становятся компании, применяющие упрощенную систему налогообложения. Давальцем является организация с обычным режимом налогообложения. Сам процесс переработки делится на несколько законченных технологических этапов.

Стоимость услуг по переработке составляет максимальную сумму. Таким образом, у давальца создается максимальный объем расходов, а прибыль остается у компании на упрощенной системе налогообложения.

Оценка рисков: При первом способе, чтобы не было налоговых проблем, сотрудничество с «упрощенщиками» должно иметь целью не столько снижение налогов, сколько достижение разумных деловых целей. Основная из них – экономия издержек, достигаемая в связи с тем, что организация занимается только переработкой сырья, а не ведет весь процесс производства и реализации. Налогоплательщику необходимо соблюдать правила применения рыночных цен, которые могут проверить по статье 40 НК РФ, к стоимости переработки давальческого сырья.

При втором способе наиболее сложный вопрос – доказать экономическую обоснованность расходов давальца. Риски снижаются, если компании следят за тем, чтобы его затраты соответствовали измененному объему деятельности. К примеру, будут неоправданны расходы на сотрудников, занимающихся переработкой сырья, ведь эти функции переданы стороннему юридическому лицу.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

45. Как начисленный НДС можно уменьшить на суммовые разницы

Описание: Выручка, исчисленная в иностранной валюте, должна пересчитываться в рубли по курсу ЦБ РФ на дату определения налоговой базы. Об этом сказано в пункте 3 статьи 153 НК РФ. Однако налоговики не всегда соблюдают эту норму. Они полагают, что первоначально начисленный НДС можно только увеличивать на положительные суммовые разницы. И нельзя уменьшать на отрицательные (письма УФНС России по г. Москве от 31.10.06 № 21–11/95156@ и Минфина России от 26.03.07 № 03-07-11/74). Во избежание налоговых потерь проще всего отказаться от валютных эквивалентов и устанавливать стоимость товаров в рублях. Однако это не всегда возможно. Тогда компании приходится либо уменьшать налоговую базу, корректируя цены, либо оспаривать ограничение чиновников.

В частности, в постановлении от 02.07.07 № КА-А40/5927-07-2 Федеральный Арбитражный Суд Московского округа счел правомерным исключение отрицательных суммовых разниц из налоговой базы. Он отметил, что база определяется исходя из цен, предусмотренных статьей 40 НК РФ. Это записано в пункте 1 статьи 154 Налогового кодекса. В свою очередь в статье 40 указано, что для налогообложения используются цены, предусмотренные сторонами сделки. Если эти стороны предусмотрели «валютные цены с определением окончательной стоимости в рублях по курсу, установленному на день оплаты», то данный пересчет необходимо учитывать для налогообложения. Необходимость пересчета в рублевый эквивалент именно на день платежа следует из статьи 317 ГК РФ. Аналогичные выводы содержатся в постановлениях Федерального Арбитражного Суда Московского округа от 05.12.08 № КА-А40/10789-08, от 26.03.08 № КА-А40/13934-07, от 17.01.08 № КА-А40/13979-07-П. Также нужно учитывать пункт 4 статьи 166 НК РФ. В соответствии с ним НДС исчисляется с учетом всех изменений, увеличивающих или уменьшающих налоговую базу. К таким изменениям отнесены и отрицательные суммовые разницы. Заключительным аргументом послужит определение Конституционного суда от 08.04.04 № 92-0, в котором суд подчеркнул необходимость «равного и справедливого налогообложения». Этого равенства нереально достичь, если учитывать только те изменения в налоговой базе, которые приводят к увеличению налога.

Арбитражные прецеденты:

В постановлении от 02.07.07 № КА-А40/5927-07-2 Федеральный Арбитражный Суд Московского округа счел правомерным исключение отрицательных суммовых разниц из налоговой базы. Он отметил, что база определяется исходя из цен, предусмотренных статьей 40 НК РФ.

Необходимость пересчета в рублевый эквивалент именно на день платежа следует из статьи 317 ГК РФ. Аналогичные выводы содержатся в постановлениях Федерального Арбитражного Суда Московского округа от 05.12.08 № КА-А40/10789-08, от 26.03.08 № КА-А40/13934-07, от 17.01.08 № КА-Α40/13979-07-П.

46. Как предъявить к вычету НДС до того, как актив будет оприходован на склад покупателя

Описание: Вычет по НДС можно предъявлять в периоде перехода права собственности на товар к покупателю, даже если сами ценности еще не оприходованы на склад. К такому выгодному для налогоплательщика решению пришел ФАС Восточно-Сибирского округа (постановление от 10.02.09 № А33-11818/2007-Ф02-152/2009). В некоторых ситуациях это может существенно ускорить вычет НДС.

Суд рассмотрел ситуацию, при которой право собственности на товар перешло к покупателю в месяце, когда поставщик передал ценности перевозчику. Так как у компании имелся счет-фактура и товар предназначался для деятельности, облагаемой НДС, то сумма НДС была поставлена к вычету. Налоговики заявили, что это неправомерно, так как товар фактически не был оприходован. Но компания возразила: в Налоговом кодексе нигде не говорится, что «оприходованием» является непосредственное поступление товара на склад. Переход права собственности состоялся, и товар, который еще находился у перевозчика, уже принадлежал компании. Следовательно, условие об оприходовании было выполнено.

Еще один довод. В Плане счетов бухгалтерского учета, к примеру, для материалов предусмотрена возможность оприходования до их фактического поступления на склад – по счету 10 учитываются, в том числе, и товары в пути. В отношении счета 41 «Товары» такого нет, но принципиального различия между товарами и материалами в данном вопросе нет.

В деле, рассмотренном судом, компании удалось заявить вычет НДС на один месяц раньше (тогда налоговым периодом по НДС был месяц). Эффект может быть повышен, если по договору право собственности на товар перешло к покупателю, но сам товар еще не вывезен и неизвестно, когда это произойдет.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

Для заметок

_________________________________________________

47. Как выгоднее приходовать основные средства (счет 07 вместо 08)

Описание: Чиновники не раз заявляли, что компания не имеет права принять НДС к вычету, пока имущество находится на счете 08 «Вложения во внеоборотные активы» (письмо Минфина России от 21.09.07 № 03-07-10/20). Якобы основное средство можно признать оприходованным на баланс компании только после перевода его на счет 01 «Основные средства».

В то же время чиновники не против вычета НДС при оприходовании имущества на счет 07 «Оборудование к установке» (письмо Минфина России от 13.04.06 № 03-04-11 /65). Поэтому во избежание споров компании выгоднее максимально возможное имущество приходовать именно на счет 01.

Но компания может и отстоять право принимать к вычету НДС по объектам, числящимся на счете 08. Суды не раз заявляли, что для целей исчисления НДС и предъявления вычетов не имеет значения, на каком счете отражено основное средство (см. постановления федеральных Арбитражных Судов Западно-Сибирского от 01.04.09 № Ф04-1990/2009 (3825-А75-49), от 05.11.08 № Ф04-6707/2008 (15249-А03-41), Поволжского от 21.10.08 № А55-8800/07, Северо-Западного от 23.03.09 № А05-8942/2008, от 11.03.09 № А42-4080/2008, Уральского от 13.09.07 № Ф09-6893107-С2, Дальневосточного от 05.03.08 № Ф03-А59/07-2/6134, Восточно-Сибирского от 12.08.08 № А33-12889/07-Ф02-3777/08, Московского от 08.09.08 № КА-А40/8309-08-2 округов, Президиума ВАС РФ от 24.02.04 № 10865/03). Однако иногда встречаются решения и в пользу налоговиков (постановления федеральных Арбитражных Судов Северо-Кавказского от 27.11.07 № Ф08-7753/07-2892А, Московского от 01.10.07 № КА-А40/9801 -07 округов).

Арбитражные прецеденты: Суды не раз заявляли, что для целей исчисления НДС и предъявления вычетов не имеет значения, на каком счете отражено основное средство (см. постановления федеральных Арбитражных Судов Западно-Сибирского от 01.04.09 № Ф04-1990/2009 (3825-А75-49), от 05.11.08 № Ф04-6707/2008 (15249-А03-41), Поволжского от 21.10.08 № А55-8800/07, Северо-Западного от 23.03.09 № А05-8942/2008, от 11.03.09 № А42-4080/2008, Уральского от 13.09.07 № Ф09-6893/07-С2, Дальневосточного от 05.03.08 № Ф03-А59/07-2/6134, Восточно-Сибирского от 12.08.08 № Α33-12889/07-Φ02-3777/08, Московского от 08.09.08 № КА-А40/8309-08-2 округов, Президиума ВАС РФ от 24.02.04 № 10865/03). Однако иногда встречаются решения и в пользу налоговиков (постановления федеральных Арбитражных Судов Северо-Кавказского от 27.11.07 № Ф08-7753/07-2892А, Московского от 01.10.07 № КА-А40/9801-07 округов).

Для заметок

_________________________________________________

48. Как заплатить НДС только с наценки при продаже объекта, в стоимость которого уже был частично включен налог

Описание: Согласно пункту 3 статьи 154 НК РФ, если при оприходовании имущества в его стоимости был учтен НДС, то при его дальнейшей реализации НДС нужно исчислять только с наценки по расчетной ставке (п. 4 ст. 164 НК РФ). Эту норму можно использовать, чтобы минимизировать платежи по НДС при продаже дорогостоящего имущества.

Дело в том, что в пункте 3 статьи 154 НК РФ четко не прописано, что его положения применяются, только если в первоначальную стоимость имущества включена вся стоимость «входного» налога. А это значит, что такой порядок исчисления НДС можно использовать и при частичном включении «входного» НДС в стоимость. Например, когда приобретений объект одновременно начал использоваться для деятельности, облагаемой и не облагаемой НДС. В письме от 07.09.04 № 03-04-11/142 Минфин России высказал аналогичную позицию. В более позднем письме от 26.03.07 № 03-07-05/1 специалисты финансового ведомства подтвердили этот вывод, хотя использовали более расплывчатые формулировки.

Если утрировать, то даже один рубль НДС, включенный в первоначальную стоимость имущества, дает право при его дальнейшей реализации исчислять налог только с суммы наценки. Притом что большая часть «входного» НДС будет предъявлена к вычету в общеустановленном порядке.

Подобные действия компании, скорее всего, придется отстаивать в суде. Но шансы защититься очень велики. Кроме того, такой способ оптимизации подойдет только при реализации основных средств. Ведь для получения экономии необходимо, чтобы объект одновременно мог быть задействован в деятельности как облагаемой, так и не облагаемой НДС. А товары и материалы обычно используются только в одной какой-либо деятельности.

Переоценка основного средства может снизить НДС с реализации до нуля. При реализации актива, в стоимость которого включен НДС, для целей исчисления налога остаточную стоимость объекта определяют на основании данных бухгалтерского учета с учетом переоценок (п. 3 ст. 154 НК РФ, письмо Минфина России от 26.03.07 № 03-07-05/16). Таким образом, если перед реализацией компания переоценит основное средство до его рыночной цены, то разница между ценой продажи и остаточной стоимостью будет равна нулю. В этом случае уплаты НДС с реализации можно избежать в принципе.

Подчеркнем: если компания приняла решение переоценить группы однородных объектов основных средств, в последующем они должны переоцениваться регулярно (п. 15 ПБУ 6/01 «Учет основных средств»). Но это совсем не означает, что так нужно делать каждый год. Периодичность такой переоценки можно установить учетной политикой, например, раз в три года. При этом не обязательно переоценивать абсолютно все основные средства компании. Достаточно переоценить только группу однородных объектов (п. 44 Методических указаний по бухгалтерскому учету основных средств, утв. приказом Минфина России от 13.10.03 № 91н).

Особо отметим, что такая переоценка не повлияет на налоговый учет компании, так как в пункте 1 статьи 257 НК РФ прямо указано, что положительная или отрицательная разница такой переоценки не признается доходом или расходом. Поэтому при реализации объекта компания заплатит налог на прибыль независимо от проведения этой процедуры.

Кроме того, увеличение остаточной стоимости объекта в бухгалтерском учете приведет к повышению налога на имущество (π. 1 ст. 375 НКРФ). Непосредственно по продаваемому активу это не играет роли, так как в периоде продажи он выбывает из числа объектов налогообложения.

Можно сэкономить, даже если объект уже введен в эксплуатацию без включения НДС в стоимость. Частичное использование основного средства, по которому ранее НДС был принят к вычету в полном объеме, в не облагаемой НДС деятельности не принесет экономии. Ведь первоначальная стоимость этого объекта не содержит налог. При этом кодекс не содержит норм, позволяющих включить НДС в стоимость ОС, задействованного в не облагаемой НДС деятельности, уже после эксплуатации. Но, все же, получить налоговую экономию возможно.

Первый способ – изменить первоначальную стоимость объекта, который планируется продавать. Это допустимо только в случаях достройки, дооборудования, реконструкции, модернизации, технического перевооружения, частичной ликвидации объекта и по иным аналогичным основаниям (п. 2 ст. 257 НК РФ, п. 14, 27ПБУ6/01).

Предположим, что перед продажей компания решила модернизировать объект. Если в этом периоде актив будет использоваться в деятельности как облагаемой, так и не облагаемой НДС, то этот налог по расходам на модернизацию компания не сможет зачесть в полном объеме. Часть его придется включить в стоимость объекта. Следовательно, на момент продажи актив будет содержать в себе часть «входного» НДС, что дает право на применение положений пункта 3 статьи 154 НКРФ.

Однако, несмотря на логичность, такие действия существенно повышают риск возникновения претензий со стороны налоговиков по сравнению с ситуацией, когда НДС учитывается в стоимости объекта в периоде оприходования.

Второй способ – перепродать объект дружественной компании. Перед реализацией объекта сторонней компании владелец актива может перепродать его по цене, близкой к остаточной стоимости, дружественной компании. Последняя начинает использовать его в деятельности как облагаемой, так и не облагаемой НДС. И соответственно включает часть НДС в первоначальную стоимость объекта. И только потом перепродает актив с наценкой независимому покупателю, исчислив НДС только с разницы.

Такая перепродажа между дружественными компаниями не приведет к существенному увеличению налоговой нагрузки по группе в целом. Большую часть НДС, который уплатит в бюджет продавец при реализации актива, сможет предъявить к вычету покупатель. Неудобства по возмещению налога из бюджета можно сгладить, если для такой перепродажи выбрать период, в котором у продавца формируется (без этой операции) значительная сумма НДС к возмещению, а у покупателя – к уплате. Тогда сделка купли-продажи поможет перераспределить налоговую нагрузку по НДС между участниками группы.

Но при таком варианте действий необходимо соблюдать определенные меры предосторожности.

• Во-первых, между дружественными компаниями не должно быть признаков взаимозависимости. Иначе налоговики смогут перепроверить цену реализации. Если занижение стоимости будет более 20 процентов, то инспекторы вправе доначислить НДС и налог на прибыль, исходя из рыночных цен (ст. 40 НК РФ). Безопаснее, если у компании-продавца будут объективные причины продажи актива по цене ниже рыночной. Например, срочная потребность в деньгах.

• Во-вторых, между первоначальным владельцем актива и независимым покупателем не должно быть связи. Иначе налоговики могут обвинить участников сделки в фиктивности отношений и применении схемы по уклонению от уплаты налогов.

• В-третьих, такой переход основного средства, равно как и его дальнейшее использование, не должны свидетельствовать об искусственном характере сделок и включении НДС в стоимость актива. Перепродажу не следует осуществлять в течение непродолжительного периода времени, иначе инспекторы заподозрят налогоплательщика в получении необоснованной налоговой выгоды со всеми вытекающими отсюда последствиями.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

49. Как отложить уплату НДС с помощью договора комиссии

Описание: Продажа товаров (работ, услуг) через комиссионеров и других посредников – фактически единственный способ не начислять налог сразу после отгрузки. Его правомерность подтверждают Минфин России (письмо от 03.03.06 № 03-04-11/36) и судьи (к примеру, постановление Федерального Арбитражного Суда Северо-Западного округа от 11.01.08 № А56-22329/2007). При передаче товаров комиссионеру у комитента датой отгрузки признается день составления первого документа, предназначенного для покупателя (ст. 168 НК РФ). Следовательно, НДС не начисляется при передаче товаров комиссионеру. Он не является покупателем, поэтому такая передача не приводит к смене собственника товара.

Арбитражные прецеденты: Продажа товаров (работ, услуг) через комиссионеров и других посредников – фактически единственный способ не начислять налог сразу после отгрузки. Его правомерность подтверждают Минфин России (письмо от 03.03.06 № 03-04-11/36) и судьи (к примеру, постановление Федерального Арбитражного Суда Северо-Западного округа от 11.01.08 №А56-22329/2007).

50. Как и когда в налоговом планировании используют посреднический договор при реализации товара, не облагаемого НДС

Описание: Возможность уплачивать НДС только с посреднического вознаграждения удобна, когда компания перепродает товары, закупленные у компании на упрощенной системе или лица, освобожденного от НДС.

Если использовать договор купли-продажи, налогоплательщик, который продает товар, ранее приобретенный без НДС, вынужден начислить НДС со всей выручки. К вычету же предъявить нечего.

Если же плательщик НДС становится комиссионером, то он участвует в расчетах, продает товары от своего имени за определенное вознаграждение. Эта сумма, по сути, является той же торговой наценкой, которая ранее возникала при перепродаже. Так что прибыль комиссионера не снизилась. А сумма НДС значительно уменьшилась, так как данный налог исчисляется лишь с вознаграждения.

Почти не пострадает и бывший продавец, а ныне комитент – «упрощенец», который поставлял товар. Он получит те же средства, только не сразу, а после того, как товары будут реализованы посредником. Отсрочка не очень удобна, но и по договору поставки далеко не всегда бывает моментальная оплата. Зато партнеры не будут отказываться от сотрудничества, ссылаясь на то, что из-за «упрощенца» они вынуждены переплачивать налоги.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

Здравствуйте, уважаемые читатели! Представляю Вам третье издание моей книги «Специальные налоговые режимы».

Предыдущие выпуски включали в себя информацию только о двух режимах: УСН и ЕНВД, и последний раз мы издавали эту книгу в 2010 году. С тех пор утекло много воды. Претерпели изменения некоторые статьи НК, были введены новые главы. Поменялось отношение к налогоплательщикам и, к сожалению, не в лучшую сторону, хотя его и тогда хорошим было сложно назвать. Изменилась экономика страны, и тоже, увы, не к лучшему. Вопрос платить или не платить налоги для многих стал вопросом жизни или смерти, и дело тут вовсе не в нежелании. Преференции, заложенные в НК, где основную долю занимают специальные налоговые режимы, стали востребованы как никогда. Потребовалась информация о том, как использовать все, что дают эти спецрежимы по максимуму, как соответствовать тем критериям, которые установлены для спецрежимников, какие подводные камни заложены в этих режимах.

Я совершенно осознанно избегал большого количества ссылок на НК, чтобы не засорять книгу той информацией, которую вы легко найдете в Интернете. Вместо этого я подробно рассмотрел все специальные налоговые режимы, действующие на данный момент, уделив особое внимание упрощенной и патентной системам налогообложения. И, главное, тем вопросам, которые постоянно возникают у налогоплательщиков. Как рассчитать НДС; в каких случаях мы платим «все» налоги; как избежать критических показателей по выручке и численности персонала; что будет проверять налоговая служба; в каких операциях использовать спецрежимы, а в каких не стоит; как уговорить поставщиков работать с компанией, находящейся на спецрежиме и многое другое. В книгу мы включили 30 схем оптимизации налогов из «Интерактивной системы налогового консультирования «Сивков НК». Нет сомнения, что если вы используете спецрежимы, это то, что вы искали!

www.нaлoгoвыeнoвocτи. рф

51. Как при демонтаже основных средств выгодно реализовать часть материалов

Описание: Если демонтаж списываемых основных средств компания производит с помощью сторонней организации, то, по мнению чиновников, с этих услуг нельзя зачесть «входной» НДС. Его нужно учитывать в стоимости имущества. Позиция контролирующих органов основывается на том, что ликвидация объекта не облагается НДС, следовательно, услуги по демонтажу использованы для операций, не признаваемых объектами налогообложения (пп. 1 п. 2 ст. 171 НК РФ). Так считают и специалисты Минфина России (письмо от 24.03.08 № 03-07-11/106), и судьи (пример, постановления федеральных Арбитражных Судов Волго-Вятского от 26.12.07 № А31-2632/2007-23, Северо-Западного от 03.09.07 № А05-789/2007 округов).

Тем не менее, у компании есть возможность вычесть налог. Для этого необходимо во время демонтажа оприходовать хотя бы часть материалов и в дальнейшем реализовать их с НДС. Получается, что услуги демонтажа будут связаны с операциями, облагаемыми этим налогом. И можно требовать возмещения НДС по таким услугам. В частности, Федеральный Арбитражный Суд Северо-Западного округа при рассмотрении аналогичного спора встал на сторону налогоплательщика (постановление от 17.04.06 № Ф08-1410/2006-589А).

Следует обратить внимание, что в данном случае размер выручки от реализации для получения вычета НДС значения не имеет. Важно, что эта операция в принципе облагается НДС, Но при этом не исключены претензии чиновников.

По их мнению, первоначальный объект – основное средство полностью ликвидируется. Оприходованные позднее в результате демонтажа материалы и запчасти являются отдельными объектами, и их дальнейшая судьба (продажа или внутреннее использование) не имеет значения. Поэтому говорить о том, что услуги по демонтажу основного средства как-либо соотносятся с дальнейшим использованием материалов, некорректно. НДС по услугам демонтажа ликвидируемого объекта нельзя принимать к вычету, полагают налоговики. Это можно оспорить. Реализация материалов невозможна без демонтажа основного средства. Следовательно, нельзя рассматривать эти операции отдельно друг от друга.

Подчеркнем: если демонтаж основного средства является лишь частью работ по реконструкции или модернизации имущества, то НДС по нему можно зачесть и без возникновения претензий. Для этого достаточно не выделять услуги по демонтажу отдельно, а включить их в общие работы по усовершенствованию имущества.

Арбитражные прецеденты: Ликвидация объекта не облагается НДС, следовательно, услуги по демонтажу использованы для операций, не признаваемых объектами налогообложения (пп. 1 п. 2 ст. 171 НК РФ). Так считают и специалисты Минфина России (письмо от 24.03.08 № 03-07-11/106), и судьи (пример, постановления федеральных Арбитражных Судов Волго-Вятского от 26.12.07 № А31-2632/2007-23, Северо-Западного от 03.09.07 № А05-789/2007 округов).

52. Как возместить экспортный НДС, даже если расчеты были осуществлены неденежными средствами

Описание: Если экспорт товара осуществляется из России в адрес дружественной иностранной компании, стороны нередко рассчитываются неденежным способом, например, векселями третьего лица или зачетом взаимных требований. Налоговики в этом случае могут заявить, что обоснованность применения нулевой ставки не подтверждена, следовательно, компания не может получить вычет. Якобы для этого нужна копия выписки банка, подтверждающая фактическое поступление выручки на счет в российском банке, которая предусмотрена подпунктом 2 пункта 1 статьи 165 НК РФ.

Однако неденежные расчеты не могут быть препятствием для подтверждения нулевой ставки и предъявления вычетов по НДС. Это подтверждают решения Арбитражных Судов. Так, в постановлениях ФАС Уральского от 20.02.08 № Ф09-568/08-С2 и Поволжского от 25.01.07 № А55-8549/06-53 округов указано, что акт приема-передачи векселей фактически содержит ту же информацию, что и выписка банка, следовательно, может быть принят в качестве доказательства поступления выручки. А в постановлениях ФАС Поволжского округа от 03.07.08 № А55-17494/07, от 31.01.08 № А55-6967/07 и от 17.01.08 № А55-6966/07-43 и в определении ВАС РФ от 28.05,08 № 6659/08 документом, доказывающим поступление выручки, признан акт зачета взаимных требований.

Арбитражные прецеденты: В постановлениях ФАС Уральского от 20.02.08 № Ф09-568/08-С2 и Поволжского от 25.01.07 № А55-8549/06-53 округов указано, что акт приема-передачи векселей фактически содержит ту же информацию, что и выписка банка, следовательно, может быть принят в качестве доказательства поступления выручки. А в постановлениях ФАС Поволжского округа от 03.07.08 № А55-17494/07, от 31.01.08 № А55-6967/07 и от 17.01.08 № А55-6966/07-43 и в определении ВАС РФ от 28.05.08 № 6659/08 документом, доказывающим поступление выручки, признан акт зачета взаимных требований.

Для заметок

_________________________________________________

53. Как из-за технических погрешностей в счете-фактуре можно не переносить вычет

Описание: По мнению чиновников, если в счет-фактуру бы ли внесены исправления, то компания приобретает право на вычет НДС по нему только в периоде внесения исправлений. Якобы ранее полученный счет-фактура не был оформлен надлежащим образом. Даже если исправления носили чисто технический характер, а не касались сумм (неверный адрес, ИНН и т. д.). Например, это следует из письма Минфина России от 26.07.06 № 03-07-15/112, которое было направлено для работы в инспекции письмом ФНС России от 30.08.07 № ШС-6-03/688@.

Данная позиция невыгодна налогоплательщику, которому приходилось платить пени за занижение налоговой базы, а также штраф, если такая техническая ошибка была выявлена во время проверки и привела к занижению суммы налога, подлежащего уплате в бюджет.

Президиум ВАС РФ в постановлении от 04.03.08 № 14227/07 встал на сторону компаний, указав, что условиями вычета являются «производственное назначение приобретенного товара, фактическое наличие, оприходование». Эти требования выполняются в периоде получения счета-фактуры, а не его исправления. Значит, организация не должна переносить вычет НДС.

Следует отметить, что у чиновников по этому вопросу мнение не изменилось (письмо от 27.05.08 № 03-07-09/12). Они по-прежнему считают, что при внесении исправлений в счет-фактуру нужно переносить вычет.

Таким образом, при выявлении технических ошибок компании проще договориться с продавцом о замене счета-фактуры. Если же неточности в счете-фактуре были обнаружены во время проверки, то у компании есть все шансы отстоять свою позицию в суде. Позицию, выработанную Высшим арбитражным судом, уже начали применять и федеральные арбитражные суды (к примеру, постановление Федерального Арбитражного Суда Восточно-Сибирского округа от 17.06.08 № А19-4793/07-41-Ф02-2111/08).

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

Для заметок

_________________________________________________

54. Как зачесть НДС по авансу, выданному векселем

Описание: Если в качестве аванса передать вексель третьего лица, то, согласно букве НК РФ, покупатель получает право зачесть НДС с его стоимости без перечисления денежных средств. Налоговики уже давно заявляли, что передача имущества или векселей в счет предварительной оплаты является авансом и поставщик должен уплатить со стоимости полученного актива НДС в бюджет (письмо ФНС России от 28.02.06 № ММ-6-03/202@). Аналогичную точку зрения высказал и Минфин России в письме от 10.04.06 № 03-04-08/77. Конечно, в то время этот вывод был выгоден бюджету. Ведь поставщик платит налог в бюджет, а покупатель не может его возместить. Сейчас же ситуация изменилась. Но поскольку суть операции осталась та же, то выводы налоговиков можно использовать в своих интересах для перераспределения налоговой нагрузки и получения налоговой экономии.

Например, у компании «А» сформировалась большая сумма НДС к возмещению, у дружественной компании «Б» – к уплате. Чтобы не перечислять налог от лица организации «Б», ожидая возмещения НДС по компании «А», можно перераспределить налоговую нагрузку между ними. Компания «Б» в конце квартала перечисляет аванс в адрес компании «А» в сумме, позволяющей не возмещать ничего из бюджета. При этом компания «Б» снизит свои налоговые обязательства за счет вычета НДС с авансов.

Поскольку чиновники считают получение векселя третьего лица в счет предстоящей оплаты авансом, аванс можно передать не в виде денежных средств, а в виде векселя сторонней компании. Формально налоговые последствия должны быть теми же самыми.

Следует обратить внимание, что собственный вексель покупателя в данном случае не подойдет. Поставщик на момент получения этой бумаги формально получит не аванс, а лишь подтверждение долга покупателя в виде векселя. Следовательно, для целей обложения НДС в момент получения собственного векселя покупателя предварительной оплаты не происходит. А значит, на дату принятия такого векселя поставщик НДС не начисляет (пп. 2 п. 1 ст. 167 НК РФ) и не обязан выставить покупателю счет-фактуру на данную сумму.

Это препятствие могут обойти дружественные компании, если заранее передадут друг другу собственные векселя в качестве признания долгов по другим заключенным договорам. А в том налоговом периоде, когда понадобится перераспределить суммы НДС между одной из них и третьей дружественной организацией, рассчитаться этим векселем. В этом случае обязательство покупателя будет считаться погашенным и может рассматриваться как полученный аванс.

Однако Минфин России считает, что при выдаче аванса векселем вычет НДС покупателю не положен. По мнению чиновников, для вычета НДС предоплата должна быть перечислена безналичным путем (письмо от 06.03.09 № 03-07-15/39). Якобы, это прямо следует из положений пункта 12 статьи 172 НК РФ. Кроме того, обязательным реквизитом счета-фактуры на аванс является номер платежно-расчетного документа (пп.3п. 5.1 ст. 169 НК РФ).

Конечно, если суд будет рассматривать дело, буквально следуя закону, он может встать на сторону инспекции. Как-никак, требование о заполнении этого реквизита прямо прописано в НК РФ. Если же дело будет оценено, по сути, шансы на победу налогоплательщика велики. Если признавать номер платежно-расчетного документа обязательным реквизитом, то покупатель не сможет зачесть НДС не только с денежных авансов, но и с перечисленных наличными деньгами.

Аналогичную ситуацию в 2001 году рассматривал КС в постановлении от 20.02.01 № 3-П. Там оценивался вопрос, можно ли считать уплаченными поставщикам суммы НДС при неденежных расчетах. И суд пришел к выводу, что право на вычет налога не зависит от формы расчетов. Это также является аргументом в пользу налогоплательщиков.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

Для заметок

_________________________________________________

Вы взяли эту книгу в руки и вам нужен результат. Притом, как и любой бизнесмен, вы хотите гарантий! Написать можно что угодно или по-другому «бумага все стерпит». А вот если автор говорит вам, что если вы точно будете следовать написанным советам, то вы получите 100 % результат, что вы скажете на это! Возможно, для кого-то это покажется «разводом», потому что мы все понимаем, что на налоговую проверку влияют не только нормативные документы, но и люди. А на людей слово «Гарантия» вообще не распространяется (кто знает, что у них на уме), такова суть природы. Но что-то мне подсказывает, что нет в этой жизни ничего невозможного, и эта книга это доказывает.

Налоговый кодекс – это документ прямого действия, он как читается, так и понимается, а все противоречия трактуются в пользу налогоплательщика. Но почему-то в «умелых» руках налоговых инспекторов, чиновников, судей, депутатов, мэров, губернаторов, олигархов и даже президента он превратился, пожалуй-,в один из главных инструментов подавления неугодных и отъема собственности. Казалось бы, противостоять этому невозможно, но в этой книге я попытался реально оценить обстановку и найти способы ведения и сохранения бизнеса в существующих условиях.

www.нaлoгoвыeнoвocτи. рф

55. Как восстанавливать НДС по объектам, использование которых не началось

Описание: Прежде чем применить освобождение от обязанностей плательщика НДС, компании и предприниматели, согласно пункту 8 статьи 145 НК РФ, должны восстановить НДС по объектам, которые не были использованы для операций, облагаемых НДС. По основным средствам чиновники велят восстанавливать НДС исходя из остаточной стоимости объектов (письмо Минфина России от 12.04.07 № 03-07-11/106).

Однако в статье 145 НК РФ нет такого требования. Нет там и отсылки к законодательству о бухучете или к главе 25 НК РФ, в соответствии с которыми могла бы определяться остаточная стоимость. В статье 145 лишь сказано, что восстановление производится по основным средствам и нематериальным активам, не использованным для облагаемых операций. Буквально ее можно прочитать и так: НДС должен быть восстановлен только по тем основным средствам, использование которых еще не началось (то есть которые не были введены в эксплуатацию) до применения освобождения от НДС. То есть не нужно восстанавливать НДС по тем ОС, которые до момента получения освобождения по НДС были введены в эксплуатацию. При этом период использования не имеет значения.

Суд может и не согласиться с этой точкой зрения. Не исключено, что он потребует восстановления НДС с остаточной стоимости по аналогии к правилам, применяемым для перехода на «упрощенку» и «вмененку». Но для таких ситуаций НК РФ прямо предусматривает необходимость восстановления налога с остаточной стоимости. Подобное требование внесено в пункт 3 статьи 170 НК РФ, который не относится к лицам, освобожденным от налога по статье 145.

Есть решения, где суд поддерживал налогоплательщиков и подчеркивал неправомерность приказа о восстановлении НДС с остаточной стоимости (к примеру, постановления федеральных Арбитражных Судов Центрального от 19.05.06 № А23-6144/05А-14-754, Северо-Западного от 18.05.2005 № А52/7134/2004/2 округов). Однако исход спора предугадать очень сложно.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

Для заметок

_________________________________________________

56. Как не восстанавливать НДС при списании товара

Описание: Если компания списывает товары в результате истечения срока годности или по другой причине, то с их стоимости, по мнению Минфина России, необходимо восстановить НДС (письмо от 15.08.0ό № 03-03-04/1 /628). Исключение сделано лишь для списания в пределах норм естественной убыли.

Однако требованиями финансового ведомства можно пренебречь. На практике используются следующие варианты действий.

Реализовать товар по минимальным ценам. Покупателем может стать дружественный предприниматель, применяющий «вмененку» или «упрощенку» с объектом налогообложения «доходы». Тогда ему не придется доказывать обоснованность покупки. Снижение стоимости может объясняться истечением срока годности, скидками по неликвидной продукции, ускорением реализации с целью высвобождения оборотных средств и т. д. Благодаря реализации компания показывает деятельность, облагаемую НДС, что дает право на вычет НДС.

Доказать в суде незаконность требований о восстановлении налога. Случаи, когда его нужно восстанавливать, перечислены в статье 170 НК РФ. Там не значится обоснованное списание товара. Поэтому при возникновении споров судьи нередко поддерживают налогоплательщиков (см, таблицу на стр. 127).

Причины для списания товара, при которых, по решению суда, не нужно восстанавливать НДС

Арбитражные прецеденты: Постановление ФАС Северо-Западного округа от 13 февраля 2008 г. по делу № А56-7342/2007:«…Основанием для списания товарно-материальных ценностей… порча при хранении (34 111 руб.); истечение срока годности (21 719 руб.); износ при эксплуатации (27 364 руб.)…

Материалами дела подтверждается, что списание денежных средств по вышеперечисленным основаниям подтверждается актами на списание, карточками учета материалов, приказами, служебными записками о прекращении производства некоторых видов продукции; изменениями технических условий, сертификатов и фармакопейных статей…

…Суд… указал на то, что…расходы, связанные со списанием указанных товарно-материальных ценностей, правомерно…отнесены обществом к внереализационным расходам…».

Для заметок

_________________________________________________

57. Как заменить ошибочный счет-фактуру

Описание. Если до налоговой проверки компания самостоятельно обнаружит ошибки в счете-фактуре, то проще попросить контрагента не исправлять документ. а выдать новый, не меняя дату выписки. Ведь если в счете-фактуре есть недочеты, то, по мнению чиновников, компания может применить вычет только в периоде исправления (письмо Минфина России от 26.07.06 № 03-07-15/112, направленное для работы в инспекции письмом ФНС России от 30.08.07 № ШС-6-03/688@). При этом замена недопустима (письмо Минфина России от 01.04.09 № 03-07-09/17).

Если же произвести замену такого счета-фактуры, то сложностей можно избежать. Главное, чтобы инспекторы при проверке не узнали об этом. Ведь чиновники считают подобные корректировки недопустимыми и иногда убеждают в этом судей (постановление федеральных Арбитражных Судов Восточно-Сибирского от 11.01.09 № А78-1331 /08-Ф02-6668/08, от 11.01.09 № А78-1330/08-Ф02-6671/08, Северо-Западного от 22.01.09 № А66-414/2008, Московского от 10.10.07 № КА-А40/10654-07 округов).

Арбитражные прецеденты: Большинство судов подтверждают законность замены счета-фактуры. К примеру, постановления федеральных Арбитражных Судов Центрального от 22.01.09 № А64-7270/07-13, Московского от 13.01.09 № КА-А40/11410-08, Западно-Сибирского от 14.01.09 № Ф04-5838/2008 (18624-А81-25), Северо-Западного от 14.04.08 № А56-11727/2007 (оставлено в силе определением ВАС РФ от 29.10.08 № 9961/08), Волго-Вятского от 18.02.08 № А17-2826/5-2006, Поволжского от 16.03.09 № А55-11473/2008, Северо-Кавказского от 22.01.09 № А53-8888/2008-С5-14, Уральского от 24.03.09 № Ф09-1603/09-С2 округов.

58. Как снижают НДС с помощью коммерческого кредита

Описание: По мнению многих налоговых консультантов и числа судей, проценты по коммерческому кредиту не облагаются НДС. Этот факт нередко используют в налоговом планировании путем замены части стоимости товара на платежи, не облагаемые НДС. То есть продавец по договоренности снижает стоимость имущества и предоставляет отсрочку. При этом взимает проценты, сумма которых равна скидке. В итоге получается, что часть выручки от реализации товара у продавца не облагается НДС. Обычно такой способ оптимизации используется при продаже большой партии товара или дорогостоящего имущества.

Однако налоговики настаивают на том, что проценты по коммерческому кредиту облагаются НДС. Из официальных разъяснений есть только давнишнее письмо УМНС России по г. Москве от 30.10.03 № 24–11/60856, в котором налоговики ссылаются на подпункт 2 пункта 1 статьи 162 НК РФ. Согласно его положениям, поставщик обязан увеличить базу по НДС на суммы, полученные за реализованные товары, работы или услуги, в счет увеличения доходов либо иначе связанных с оплатой реализованных товаров, работ или услуг. Процент за коммерческий кредит, по мнению налоговиков, соответствует этим условиям. Поэтому должен увеличивать налоговую базу по НДС.

Однако судебная практика показывает, что отбиться от претензий можно.

В абзаце 2 пункта 14 постановления Пленума Верховного суда РФ № 13 и Пленума ВАС РФ № 14 от 08.10.98 указано следующее. Поставщику предоставлено право указывать в договоре обязанность покупателя уплачивать проценты на сумму, соответствующую цене товара начиная со дня передачи товара продавцом (п. 4 ст. 488 ГК РФ). Эти проценты, начисляемые (если иное не установлено договором) до дня, когда оплата товара была произведена, являются платой за коммерческий кредит (ст. 823 ГК РФ). Таким образом, Пленум ВАС РФ четко пояснил, что указанные проценты не увеличивают цену товара.

На основании этого суды нередко приходят к выводу, что проценты по коммерческому кредиту не являются суммами, связанными с оплатой товаров, поэтому не должны облагаться НДС. Например, подобные выводы содержатся в постановлениях федеральных Арбитражных Судов Восточно-Сибирского от 05.08.08 № Α33-3593/08-Φ02-3654/08, Северо-Западного от 19.03.07 № А56-24710/2006 (подтверждено определением ВАС РФ от 29.06.07 № 7574/07) округов.

Кроме того, в качестве аргумента в пользу налогоплательщика говорит тот факт, что от обложения НДС освобождаются проценты по займам, выраженным в денежной форме (пп. 3 п. 3 ст. 149 НК РФ). Официальных пояснений или судебных решений по вопросу, относится ли к такой форме коммерческий кредит, нет. Но, на наш взгляд, это так. Ведь при предоставлении отсрочки поставщик позволяет покупателю пользоваться деньгами продавца определенное, строго установленное время. И за это взимает определенную плату. При этом не важно, из какого обязательства возникла задолженность, по которой предоставляется отсрочка.

Заметим, когда налоговики приходят проверять покупателя, который получил коммерческий кредит, их позиция может несколько модифицироваться. Не вдаваясь в подробности, нужно ли проценты облагать НДС, инспекторы заявляют, что налог по ним принимать к зачету точно нельзя, так как это не предусмотрено Налоговым кодексом. И суд может согласиться по поводу вычетов: мол, вычет невозможен, так как проценты по коммерческому кредиту не облагаются НДС. В частности, так получилось в делах, рассмотренных в постановлениях Федерального Арбитражного Суда Северо-Западного округа от 02.04.07 № А56-20632/2006 (оставлено в силе определением ВАС РФ от 30.07.07 № 8428/07), от 18.10.07 № А13-6865/2006-14.

Арбитражные прецеденты: В абзаце 2 пункта 14 постановления Пленума Верховного суда РФ № 13 и Пленума ВАС РФ № 14 от 08.10.98 указано следующее. Поставщику предоставлено право указывать в договоре обязанность покупателя уплачивать проценты на сумму, соответствующую цене товара начиная со дня передачи товара продавцом (п. 4 ст. 488 ГК РФ). Эти проценты, начисляемые (если иное не установлено договором) до дня, когда оплата товара была произведена, являются платой за коммерческий кредит (ст. 823 ГК РФ). Таким образом, Пленум ВАС РФ четко пояснил, что указанные проценты не увеличивают цену товара.

На основании этого суды нередко приходят к выводу, что проценты по коммерческому кредиту не являются суммами, связанными с оплатой товаров, поэтому не должны облагаться НДС. Например, подобные выводы содержатся в постановлениях федеральных Арбитражных Судов Восточно-Сибирского от 05.08.08 № Α33-3593/08-Φ02-3654/08, Северо-Западного от 19.03.07 № А56-24710/2006 (подтверждено определением ВАС РФ от 29.06.07 № 7574/07) округов.

Евгений Сивков на протяжении 20 лет на практике постигал все сложности бухгалтерского учета, затем, обобщая накопленный практический опыт, написал десятки специализированных книг, а теперь предлагает вашему вниманию новую книгу «Современный бухгалтерский учет. Основной курс от аудитора Евгения Сивкова».

Книга адресована самому широкому кругу читателей: студентам экономических вузов, аспирантам, преподавателям. То есть тем, кто изучает теорию бухучета. А также тем, для кого важны его практические аспекты – бухгалтерам и руководителям предприятий. Студенты получают в свое распоряжение достаточно полный, обстоятельно написанный учебник. Практики – удобное справочное пособие.

Бухгалтерский учет – это универсальный язык бизнеса, поэтому хотя бы минимальные знания в этой сфере пригодятся каждому.

Профессия бухгалтера в условиях современной рыночной экономики является одной из самых важных, престижных и высокооплачиваемых. Конечно, если вы будете грамотным и квалифицированным специалистом.

В общем, всем кто посвятил или только собирается посвятить свою жизнь этой нелегкой, но очень интересной профессии бухгалтера, мы предлагаем эту книгу.

Речь в ней пойдет о вещах серьезных, в которых остро нуждаются люди, чья трудовая деятельность обязывает их быть умными, честными, усердными, честолюбивыми, внимательными, принципиальными профессионалами.

При всем прочем, автор надеется, что читатели, осваивая премудрости бухгалтерского учета, не утратят присущее им чувство юмора и будут всегда оставаться в хорошем настроении.

www.нaлoгoвыeнoвocτи. рф

59. Как при импорте из Беларуси снизить налог через промежуточный склад

Описание: При ввозе товаров в Россию с территории Респу

блики Беларусь, в налоговую базу по НДС включается стоимость доставки товаров до склада покупателя. Это следует из пункта 2 Положения, одобренного соглашением правительства России и правительства Белоруссии от 15.09.04.

В такой ситуации налог минимален у тех компаний, которые работают в складах, расположенных в приграничных регионах, в частности Смоленской области. Это стоит учесть налогоплательщикам из отдаленных регионов России (Сибири, Дальнего Востока и пр.). Возможно, что расходы на создание или аренду перевалочного склада будут меньше экономии, достигаемой из-за снижения базы по НДС. Она уменьшится, если склад будет расположен в приграничном регионе и сократится стоимость доставки приобретенного товара на склад налогоплательщика.

Кроме того, компания-импортер может оспорить начисление НДС на стоимость перевозки, если она производилась не белорусским поставщиком, а российской организацией. В пользу такого исчисления налогов высказались и некоторые суды (к примеру, постановления федеральных Арбитражных Судов Дальневосточного от 05.02.09 № Ф03-123/2009, Западно-Сибирского от 30.07.08 № Ф04-4752/2008 (9265-А27-41) округов). Суды пришли к выводу, что норма абзаца 4 пункта 2 раздела 1 Положения, согласно которой при определении стоимости приобретенных товаров в цену сделки включаются расходы по их доставке, не может толковаться и применяться в отрыве от норм абзаца 1 и 2, то есть как обязывающая включать в налоговую базу по НДС расходы на транспортировку и доставку, которые подлежат уплате не поставщику, а другому лицу.

Арбитражные прецеденты: При ввозе товаров в Россию с территории Республики Беларусь в налоговую базу по НДС включается стоимость доставки товаров до склада покупателя. Это следует из пункта 2 Положения, одобренного соглашением правительства России и правительства Белоруссии от 15.09.04. Необходимость применять это Положение следует из определения ВАС РФ от 11.03.08 № 2576/08 и письма Минфина России от 22.05.08 № 03-07-13/1/02.

Компания-импортер может оспорить начисление НДС на стоимость перевозки, если она производилась не белорусским поставщиком, а российской организацией. В пользу такого исчисления налогов высказались и некоторые суды (к примеру, постановления федеральных Арбитражных Судов Дальневосточного от 05.02.09 № Ф03-123/2009, Западно-Сибирского от 30.07.08 № Ф04-4752/2008 (9265-А27-41) округов).

Для заметок

_________________________________________________

60. Как экономят с помощью опциона на право аренды

Описание: При продаже права на заключение договора аренды налоговая база по НДС определяется как полная стоимость проданного права. Вместе с тем Минфин России подсказал возможность вообще не облагать НДС данную операцию (письмо от 29.12.05 № 03-04-11/336). Для этого достаточно продать не право аренды, а опцион на право аренды.

Реализация опционов не облагается НДС (пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ). Опционом признается уступка прав на будущую передачу прав и обязанностей в отношении биржевого товара или контракта на поставку биржевого товара (ст. 8 Закона РФ от 20.02.92 № 2383-1). Однако на практике этот инструмент используется не только в биржевых, но и в обычных сделках. В частности, именно с помощью опционов комитет по управлению госимуществом города Москвы проводит конкурсы на право аренды нежилых помещений (постановление Правительства г. Москвы от 13.08.96 № 689). Суды подтверждают как правомерность использования опционов вне биржи, так и отсутствие НДС по сделке (постановления Федерального Арбитражного Суда Московского округа от 24.01.07 № КГ040/13579-06, от 30.10.06 № КА-А40/10058-06).

Для применения подсказки Минфина России в договоре нужно указать, что право заключения договора аренды передается с отсрочкой (например, через месяц). Однако оплата должна быть произведена раньше.

Арбитражные прецеденты: Суды подтверждают как правомерность использования опционов вне биржи, так и отсутствие НДС по сделке (постановления Федерального Арбитражного Суда Московского округа от 24.01.07 № КГ040/13579-06, от 30.10.06 № КА-А40/10058-06).

61. Как без проблем получить вычет при отсутствии операций

Описание: Некоторые инспекторы считают, что «входной» налог можно предъявить к вычету, только если были облагаемые операции. Это ограничение было введено в ряде писем чиновников (к примеру, письмо Минфина России от 29.07.05 № 03-04-11/189). Данная позиция не раз признавалась необоснованной (постановление Президиума ВАС РФ от 03.05.06 № 14996/05, определение ВАС РФ от 23.11.07 № 13723/07). Вместе с тем, дабы избежать лишних споров, многие компании намеренно показывают операцию по реализации своих товаров, работ или услуг на незначительную сумму. Покупателем может выступать дружественный предприниматель или даже сотрудник компании.

Арбитражные прецеденты: Постановление Президиума ВАС РФ от 03.05.06 № 14996/05, определение ВАС РФ от 23.11.07 № 13723/07:«…Решение инспекции мотивировано неправомерным предъявлением к вычету этого налога в связи с отсутствием у общества объекта налогообложения…

…Работы, предусмотренные сервисным контрактом, не закончены, акт приема-передачи не подписан, счета-фактуры заказчику не выставлены. Операций, признаваемых объектом налогообложения, не производилось, НДС с них не исчислялся, поэтому и права на налоговые вычеты не имелось…

…Реализация товаров (работ, услуг) по конкретным операциям в том же налоговом периоде не является в силу закона условием применения налоговых вычетов…

…правовых оснований для вывода об отсутствии у общества права предъявить уплаченный поставщикам товаров (работ, услуг) налог на добавленную стоимость к вычету… не имелось…».

62. Как ускорить вычет НДС по экспортным операциям

Описание: ВАС РФ решил, что компания может принять к вычету НДС по товарам, которые в дальнейшем были направлены на экспорт, в периоде оприходования таких ценностей на свой баланс. А в периоде подтверждения нулевой ставки просто сделать перерасчет, показав в уточненной декларации вычеты по разделу, относящемуся к внешнеторговым сделкам. Это следует из определения ВАС РФ от 19.11.08 № 12536/08.

В рассмотренном деле компания, поступившая таким образом, столкнулась с претензиями налоговиков, которые заявили о неправомерном предъявлении вычетов по НДС. По их мнению, суммы НДС, ранее принятые к вычету, подлежат восстановлению не позднее того налогового периода, в котором производится вывоз товаров. Мол, это следует из положений п. 3 ст. 172 НК РФ. Однако и суд кассационной инстанции (постановление ФАС СЗ округа от 08.08.08 № А52-4031/2007), и ВАС пришли к выводу, что компания не нарушила требования налогового законодательства.

Во-первых, согласно пункту 10 статьи 165 НК РФ, порядок разделения суммы «входного» налога на экспортные и внутренние сделки устанавливается учетной политикой налогоплательщика. Именно это и сделала компания, прописав спорный порядок в своей учетной политике.

Во-вторых, ставка 0 процентов применяется не по факту отгрузки товаров на экспорт, а при соблюдении установленного порядка ее подтверждения.

Арбитражные прецеденты: ВАС РФ решил, что компания может принять к вычету НДС по товарам, которые в дальнейшем были направлены на экспорт, в периоде оприходования таких ценностей на свой баланс. А в периоде подтверждения нулевой ставки просто сделать перерасчет, показав в уточненной декларации вычеты по разделу, относящемуся к внешнеторговым сделкам. Это следует из определения ВАС РФ от 19.11.08 № 12536/08.

Постановление ФАС СЗ округа от 08.08.08 № А52-4031/2007

Для заметок

_________________________________________________

Если у вас возникли вопросы по представленной информации, или вам нужно проверить, как правильно это делается в вашей организации (провести Аудит), обратитесь к нашим консультантам удобным для вас способом:

www.нaлoгoвыeнoвocτи. рф

63. Как налоговый агент может принять НДС к вычету в период начисления в бюджет

Описание: Рядовые инспекторы считают, что налоговый агент может принять к вычету НДС только в периоде, следующем за периодом уплаты этого налога и отражения его в декларации. Якобы это следует из положений пункта 4 статьи 174 НК РФ, Фирмы нередко оспаривают данное утверждение в суде (к примеру, постановления федеральных Арбитражных Судов Западно-Сибирского от 03.04.07 № Ф04-1851/2007 (32928-А70-31), Северо-Кавказского от 28.05.08 № Ф08-2863/2008 (оставлено в силе определением ВАС РФ от 25.07.08 № 9235/08), Волго-Вятского от 02.05.07 № А43-16382/2006-34-691, Северо-Кавказского от 21.08.08 № Ф08-4930/2008 округов). Суды резонно обращаются к пункту 3 статьи 171 НК РФ, в котором предусмотрено, что налоговые агенты вправе вычесть НДС, удержанный с дохода иностранной компании и перечисленный в бюджет. В кодексе нет связи между датой вычета и включением сумм налога в декларацию. Кроме того, нет такой связи и в статье 172. В соответствии с ней налог уменьшается на основании «входных» счетов-фактур. Таким образом, законодательно не запрещено показывать в одной декларации и начисленный, и вычитаемый НДС.

Арбитражные прецеденты: Суды резонно обращаются к пункту 3 статьи 171 НК РФ, в котором предусмотрено, что налоговые агенты вправе вычесть НДС, удержанный с дохода иностранной компании и перечисленный в бюджет. (постановления федеральных Арбитражных Судов Западно-Сибирского от 03.04.07 № Ф04-1851/2007 (32928-А70-31), Северо-Кавказского от 28.05.08 № Ф08-2863/2008 (оставлено в силе определением ВАС РФ от 25.07.08 № 9235/08), Волго-Вятского от 02.05.07 № А43-16382/2006-34-691, Северо-Кавказского от 21.08.08 № Ф08-4930/2008 округов.

64. Как не переплатить НДС, если покупателю выдаются подарки

Описание: Проводя акцию «купи один товар, и получи второй в подарок», компании часто сталкиваются с претензиями налоговиков. Инспекторы считают передачу подарка безвозмездной и требуют начислить НДС. Однако в суде они, как правило, проигрывают (в частности, постановления федеральных Арбитражных Судов Московского от 26.07.07 № КА-А40/5975-07 и Уральского от 30.01.07 № Ф09-178/07-С2 округов). Ведь рекламу нельзя считать безвозмездной, поскольку в данном случае компания ожидает получить экономический эффект. Кроме того, стоимость рекламного подарка фактически включена в цену других товаров и это тоже доказывает отсутствие безвозмездности

Оценка рисков: Тем не менее, лучше избегать споров. Упоминание о безвозмездных товарах и услугах выгоднее исключить из текста договора либо соответственно из текста документов, подтверждающих проведение рекламной акции. Либо переформулировать следующим образом. В отношении услуг указать, что их стоимость включена в стоимость основного реализуемого товара. А в отношении подарков при покупке для розничных покупателей использовать вместо формулировок «при покупке принтера – мышь в подарок» формулировку «принтер и компьютерная мышь по цене принтера».

Арбитражные прецеденты:

Постановления федеральных Арбитражных Судов Московского от 26.07.07 № КА-А40/5975-07 и Уральского от 30.01.07 № CD09-178/07-С2 округов:

«…Судами установлено, что стоимость вручаемых участникам рекламных акций рекламных материалов (призов) включается в себестоимость реализуемой продукции и товаров, участвуя таким образом в формировании продажной цены на реализуемые товары, и покупатели при оплате продукции возмещают продавцу его затраты, включенные в себестоимость реализованной продукции.

Поскольку в связи с этим отсутствует безвозмездная передача рекламной продукции, нельзя принять во внимание довод Инспекции о наличии объекта налогообложения по НДС. 06 этом свидетельствует также то обстоятельство, что получатели призов обязаны совершить определенные действия…».

Для заметок

_________________________________________________

65. Как при наличии расходов на ценные бумаги принять к вычету всю сумму НДС

Описание: Согласно подпункту 12 пункта 2 статьи 149 НК РФ операции с ценными бумагами не подлежат обложению НДС. На этом основании налоговики нередко заявляют, что расходы на приобретение ценных бумаг должны участвовать в расчете 5-процентного предела, соблюдение которого дает право не вести раздельный учет и принимать весь НДС к вычету. Это можно оспорить.

Напомним: согласно положениям пункта 4 статьи 170 НК РФ, налогоплательщик вправе не вести раздельный учет, если в налоговом периоде доля совокупных расходов на производство товаров, работ, услуг, имущественных прав, операции по реализации которых не подлежат налогообложению, не превышает 5 процентов общей величины совокупных расходов на производство. То есть в расчет принимаются только расходы на производство. Затраты на приобретение ценных бумаг, которые даже в бухгалтерском учете отражаются по счету 58 «Финансовые вложения», не могут быть отнесены к таковым, поэтому не должны учитываться при расчете права не вести раздельный учет. С этим выводом нередко соглашаются и суды (к примеру, постановления федеральных Арбитражных Судов Московского от 29.02.08 № КА-А40/1094-08, от 08.10.07 № КА-А40/9013-07, Западно-Сибирского от 22.10.07 № Ф04-7338/2007 (39408-А46-41), Уральского от 10.04.07 № Ф09-2451/07-С2 округов).

Таким образом, размер расходов на приобретение ценных бумаг никак не помешает компании принимать к вычету всю сумму НДС, если остальные расходы на необлагаемые операции не превышают 5-процентного лимита.

Арбитражные прецеденты: В расчет принимаются только расходы на производство. Затраты на приобретение ценных бумаг,

которые даже в бухгалтерском учете отражаются по счету 58 «Финансовые вложения», не могут быть отнесены к таковым, поэтому не должны учитываться при расчете права не вести раздельный учет. С этим выводом нередко соглашаются и суды (к примеру, постановления федеральных Арбитражных Судов Московского от 29.02.08 № КА-А40/1094-08, от 08.10.07 № КА-А40./9013-07, Западно-Сибирского от 22.10.07 № Ф04-7338/2007 (39408-А46-41), Уральского от 10.04.07 № Ф09-2451/07-С2 округов).

Для заметок

_________________________________________________

66. Как реорганизация позволяет избежать восстановления НДС при переходе на «упрощенку»

Описание: Единственный способ, позволяющий избежать восстановления НДС при переходе на упрощенную систему налогообложения, – приуроченная к переходу реорганизация в форме выделения. Выделившаяся компания-правопреемник переходит на «упрощенку» и наделяется имуществом. Передача активов в такой ситуации реализацией не признается (пп. 2 п. 3 ст. 39 НК РФ). Следовательно, НДС со стоимости переданного имущества начислять не нужно (пп. 1 п. 2 ст. 146 НК РФ). Аналогичная точка зрения отражена в письме Минфина России от 04.08.06 № 03-04-11/135.

В течение пяти дней после постановки выделившейся компании на налоговый учет она может подать в инспекцию заявление о переходе на упрощенку. В этом случае применять спецрежим компания вправе с момента постановки на налоговый учет (п. 2 ст. 346.13 НК РФ, письмо Минфина России от 17.08.06 № 03-11-02/180), При этом восстанавливать «входной» НДС по имуществу, полученному при реорганизации, не придется. У правопреемника нет такой обязанности, поскольку он не пользовался налоговым вычетом (п. 3 ст. 170 НК РФ). А реорганизуемая компания освобождена от обязанности восстановить НДС пунктом 8 статьи 162.1 НК РФ.

Главное – необходимо обосновать реорганизацию, в ходе которой организация перейдет на «упрощенку». Это помешает налоговикам доказать, что единственной целью реорганизации была экономия на восстановлении НДС.

Оценка рисков: Чтобы избежать подозрений в получении необоснованной налоговой выгоды и доначислений налогов, нужно обосновать реорганизацию конкретными деловыми целями. Например, привлечением клиентов из других регионов, совершенствованием структуры производства или управления, разделом фирмы между собственниками и т. п. Никакие мероприятия не должны быть направлены исключительно на оптимизацию налогообложения (п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.05 № 53).

Кроме того, безопаснее временно сохранить в дееспособном состоянии реорганизованную организацию. Целью реорганизации в форме выделения является не замена одной компании на другую, а создание нескольких компаний из одной (п. 4 ст. 58 ГК РФ).

Подчеркнем, освободиться от восстановления НДС позволяет только реорганизация в форме выделения. Ни разделение, ни преобразование такой возможности не дают, поскольку правопреемник наследует не только имущество, но и обязательства по налогам (п. 6, 9 ст. 50 НК РФ). Следовательно, при переходе на «упрощенку» после реорганизации в таких формах НДС, ранее принятый к вычету, все равно придется восстановить.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

67. Как искусственно переносят вычет на более поздний период

Описание: Налоговый кодекс не ограничивает долю налоговых вычетов. Формально не лимитируют ее и инспекторы. Но указывают, что компании и предприниматели со значительной долей налоговых вычетов мог/т быть включены в план выездных проверок. Вычеты считаются значительными, если в течение 12 месяцев они составляют хотя бы 89 % от начисленного НДС (Общедоступные критерии, подготовленные на основании концепции, одобренной приказом ФНС России от 30.05.07 № ММ-3-06/333@). Региональными налоговыми управлениями может быть установлен свой норматив, но и федеральный желательно учитывать.

Чтобы соблюсти указанные пределы, можно перенести часть вычетов на будущее. Для этого можно использовать следующие способы.

Перенести дату получения счета-фактуры от поставщика. В письме от 13.06.07 № 03-07-11/160 Минфин России подтвердил, что налог вычитается в том периоде, когда к покупателю поступил счет-фактура, а не в том, когда она выписана поставщиком. Подтверждением даты получения документа может быть конверт или журнал регистрации входящей корреспонденции, а также журнал полученных счетов-фактур.

Не переводить основное средство со счета 08 на счет 01. Основное средство, по мнению инспекторов, будет считаться принятым к учету, когда будет отражено на счете 01 «Основные средства» (письмо Минфина России от 21.09.07 № 03-07-10/20). Поэтому, если отложить дату ввода в эксплуатацию, можно перенести и вычет НДС. Заметим, что, откладывая ввод имущества в эксплуатацию, компания задерживает начисление амортизации. Кроме того, чиновники могут заподозрить в намеренном занижении базы по налогу на имущество.

Отложить оприходование товара. Это можно сделать, например, на основании увеличения времени для проверки его качества. В частности, когда компания-покупатель получает товар на склад, она назначает комиссию для ревизии продукции из своих работников. На этот период товар не будет считаться оприходованным на баланс (поскольку он учитывается на счете 002).

По результатам проверки надо составить акт о приемке товаров по форме № ТОРГ-1 (одобрен постановлением Госкомстата России от 25.12.98 № 132). Датой оприходования товара в этом случае станет дата утверждения этого документа. Конечно, при этом необходимость тщательной проверки товара надо обосновать, например, в приказе генерального директора. Желательно также предусмотреть в договоре условие об особом моменте перехода права собственности (после проверки товара в присутствии представителя продавца).

Отметим, что в принципе НК РФ не запрещает переносить вычеты по НДС и без всяких ухищрений. К такому выводу приходили некоторые судьи. К примеру, постановления Президиума ВАС РФ от 31.01.06 № 10807/05, федеральных Арбитражных Судов Московского от 16.01.09 № КА-А41 /12920-08, Поволжского от 24.02.09 № А57-17025/2007, от 11.03.09 № А12-17314/07, Северо-Западного от 11.01.09 № А56-12155/2008, от 17.03.09 № А56-20119/2008, от 11.01.09 № А56-12153/2008, Московского от 10.03.09 № КА-А40/1137-09, Уральского от 31.03.09 № Ф09-1799/09-С2 округов.

Реже судьи занимают позицию налоговых инспекций (в частности, постановления федеральных Арбитражных Судов Восточно-Сибирского от 25.12.06 № А19-9146/06-30-Ф02-6809/06-С1 (оставлено в силе определением ВАС РФ от 20.04.07 № 4331/07), Московского от 20.06.06 № КА-А41 /5301 -06, Уральского от 03.05.07 № Ф09-3060/07-C3 округов).

НК РФ не запрещает переносить вычеты по НДС и без всяких ухищрений. К такому выводу приходили некоторые судьи. К примеру, постановления Президиума ВАС РФ от 31.01.06 № 10807/05, федеральных Арбитражных Судов Московского от 16.01.09 № КА-А41/12920-08, Поволжского от 24.02.09 № А57-17025/2007, от 11.03.09 № А12-17314/07, Северо-Западного от 11.01.09 № А56-12155/2008, от 17.03.09 № А56-20119/2008, от 11.01.09 № А56-12153/2008, Московского от 10.03.09 № КА-А40/1137-09, Уральского от 31.03.09 № Ф09-1799/09-С2 округов.

Арбитражные прецеденты:

Реже судьи занимают позицию налоговых инспекций (в частности, постановления федеральных Арбитражных Судов Восточно-Сибирского от 25.12.06 № А19-9146/06-30-Ф02-6809/06-С1 (оставлено в силе определением ВАС РФ от 20.04.07 № 4331/07), Московского от 20.06.06 № КА-А41 /5301 -06, Уральского от 03.05.07 № Ф09-3060/07-C3 округов).

Для заметок

_________________________________________________

www.нaлoгoвыeнoвocτи. рф

68. Как оприходование на забалансовый счет позволяет зачесть НДС

Описание. Одним из условий для зачета «входного» НДС по приобретенному товару служит принятие его на учет (абз. 2 п. 1 ст. 172 НК РФ). Налоговики утверждают, что товарно-материальные ценности и основные средства считаются принятым на учет только после их отражения на балансовом счете компании. Якобы учета на забалансовом счете недостаточно.

Однако компании могут оспорить это утверждение.

Во-первых, в Налоговом кодексе нет требования, чтобы товары или основные средства были приняты именно на балансовый счет.

Во-вторых, отражение на забалансовом счете подтверждает, что компания приняла актив на учет. Аналогичные выводы содержатся в постановлениях федеральных Арбитражных Судов Московского от 12.03.07 № КА-А40/12633-06, Восточно-Сибирского от 27.07.06 № А19-416/06-45-Ф02-3775/06-С1, Центрального от 30.10.06 № А64-2072/06-13, Поволжского от 08.06.06 № А57-29402/05-7 округов. При этом суды указывают, что вычет НДС никак не связан с переходом права собственности на актив.

Представляется, что данную позицию рационально использовать, если у компании имеется уверенность, что в последующем она приобретет право собственности на актив и переведет его на балансовый счет. К примеру, это относится к лизинговому имуществу, учитываемому на счете 001 «Арендованные основные средства», или к товарам, которые учитываются на счете 002 «Товары, принятые на ответственное хранение» до момента перехода права собственности.

Арбитражные прецеденты: В Налоговом кодексе нет требования, чтобы товары или основные средства были приняты именно на балансовый счет. Отражение на забалансовом счете подтверждает, что компания приняла актив на учет. Аналогичные выводы содержатся в постановлениях федеральных Арбитражных Судов Московского от 12.03.07 № КА-А40/12633-06, Восточно-Сибирского от 27.07.06 № А19-416/06-45-Ф02-3775/06-С1, Центрального от 30.10.06 № А64-2072/06-13, Поволжского от 08.06.06 № А57-29402/05-7 округов. При этом суды указывают, что вычет НДС никак не связан с переходом права собственности на актив.

69. Как минимизировать НДС при реализации ПО

Описание: Реализация исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на их использование не облагается НДС. Об этом сказано в подпункте 26 пункта 2 статьи 146 НК РФ. Но применение этой нормы зависит от оформления самой сделки.

В частности, по мнению Минфина России, НДС можно не исчислять, только если стороны заключили лицензионный договор (письма от 29.12.07 № 03-07-11 /648, от 01.04.08 № 03-07-15/44). Если же сторонам необходимо исчислить налог с этой сделки (например, покупателям нужен вычет), то ее можно оформить договором купли-продажи, который не освобождает от уплаты НДС (письма Минфина России от 05.03.08 № 03-07-08/55, от 15.01.08 № 03-07-08/07, от 29.12.07 № 03-07-11 /649).

Спорным моментом является исчисление НДС при заключении договоров присоединения, условия которого размещаются на каждом экземпляре или упаковке программы (ее размещения в электронном виде недостаточно). В этом случае, по мнению Минфина России, льгота неприменима (письма от 01.04.08 № 03-07-15/44, от 21.02.08 № 03-07-08/36). Мол, у продавца нет оснований считать лицензионный договор заключенным на момент передачи прав. Следовательно, нет и льготы по НДС.

Если сторонам необходимы вычеты по сделке, то можно согласиться с мнением финансового ведомства. Но его можно и оспорить, В пункте 3 статьи 1286 Гражданского кодекса сказано, что лицензионный договор по продаже неисключительных прав на компьютерную программу может быть заключен путем оформления договора присоединения.

Размещение его условий на каждой упаковке программы следует рассматривать как направление потенциальным пользователям оферты, то есть предложения заключить договор (π. 1 ст. 435 ГК РФ). Приобретение программы пользователем означает, что он принимает условия оферты (п. 3 ст. 438 ГК РФ). В этом случае признается, что письменная форма договора соблюдена (п. 3 ст. 434 ГК РФ). Таким образом, реализация компьютерных программ по договорам присоединения к лицензионному договору дает фирме-продавцу право на льготу по НДС.

То, что заключение договора присоединения формально не совпадает с моментом продажи экземпляра программы, не может служить основанием для отказа в применении льготы. Во-первых, право пользования программой фактически переходит к покупателю в тот момент, когда продавец передает ему право собственности на ее носитель (компакт-диск). А во-вторых, налоговое законодательство не обязывает продавцов контролировать, когда покупатели начинают использовать приобретенные ими товары.

Заметим, если программу распространяет не правообладатель, а посредник, то он так же вправе не платить НДС на основании положений подпункта 26 пункта 2 статьи 146 НК РФ. Для этого, по мнению Минфина России, он должен передавать права на основании сублицензионного договора (письмо от 30.01.08 № 03-07-07/06). В других случаях реализация программ облагается НДС. Следовательно, выбрав форму договора, посредник фактически сам определяет, начислять НДС или нет.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

70. Как вычет по НДС дозаявить в течение года

Описание. Формулировки НК РФ не дают точных указаний, можно ли дозаявлять вычет НДС, если в связи с увеличением выручки с начала года повысился предел признания рекламных расходов. Чиновники считают, что такого права нет, так как оно не прописано в НК РФ.

Однако такое ограничение неправомерно. Поскольку налоговым периодом для налога на прибыль является календарный год, то и предел по рекламным расходам, на наш взгляд, нужно рассчитывать также на целый год. Причем независимо от того, что первичные документы оформлены первым кварталом. То есть если основные рекламные расходы произведены в первом квартале и учтены в пределах норматива, то во втором квартале при увеличении выручки компания может допризнать ранее произведенные расходы. И раз уж НДС привязан именно к сумме затрат, признаваемых в соответствии с главой 25 НК РФ, то при увеличении этой величины сумма вычета также должна увеличиваться.

Если придерживаться точки зрения, что НДС дозаявить нельзя, то налогоплательщик, который произвел рекламные расходы в конце года, имеет возможность признать гораздо большую сумму затрат (и НДС) по сравнению с тем, кто провел рекламную кампанию в начале года. Атакая дискриминация недопустима.

Арбитражная практика по этому вопросу не сложилась. В данном случае налоговики предъявят претензии.

71. Как снизить НДС с помощью договорных санкций

Описание: Компании нередко практикуют такой способ оптимизации налоговой нагрузки: продавец снижает стоимость товара на определенную сумму, часть которой покупатель возмещает ему в форме штрафа. Например, за несвоевременную оплату.

Покупатель в такой ситуации может сразу же включить в налоговые расходы сумму неустойки, а не ждать продажи товара или начисления амортизации по основному средству.

Налоговая выгода продавца заключается в том, что сумма полученной неустойки не облагается НДС, так как не является выручкой от реализации Правда, налоговики пытаются оспорить подобное утверждение, доказывая, что санкция является суммой, связанной с оплатой товаров. А потому должна увеличивать облагаемую базу по НДС на основании подпункта 2 пункта 1 статьи 162 НК РФ (к примеру, письма Минфина России от 24.10.08 № 03-07-11/344, от 05.06.08 № 03-07-11/218). Но подобные претензии налогоплательщики успешно опровергают. Неустойка в этом случае является способом защиты нарушенного права, поэтому к налоговой базе отношения не имеет (постановление ВАС РФ от 05.02.08 № 11144/07).

Справедливости ради нужно отметить, что ранее большинство федеральных судов придерживалось аналогичной точки зрения (к примеру, постановления федеральных Арбитражных Судов Волго-Вятского от 10.05.07 № А29-7483/2006а, Уральского от 09.08.07 № Ф09-6236/07-С2, Восточно-Сибирского от 04.05.07 № А33-32070/05-Ф02-2364/07, Северо-Западного от 11.12.06 № А05-7544/2006-34 округов).

Оценка рисков: Налоговые риски при выплате неустойки снижаются, если компания не практикует систематическую «плановую» неустойку одним и тем же контрагентам. Договор, по которому начисляются штрафы, должен содержать строгие условия по форме и срокам расчетов. Соответственно санкции за неисполнение договора также должны быть четко сформулированы и не должны допускать расплывчатых толкований.

Кроме того, изначально условия договора должны быть выполнимыми. Вряд ли инспекторы поверят в экономическую обоснованность действий покупателя, если он подпишет договор с обязательством завтра перечислить миллион долларов, не имея на расчетном счете и 10 тыс. руб. или перспектив их получения. Размер самих санкций также должен более или менее соответствовать обычаям делового оборота. Не стоит устанавливать штрафные проценты за просрочку на уровне 10 пунктов от суммы оплаты за каждый день просрочки.

Снизить риск помогут доказательства того, что изначально покупатель не допускал возможности неисполнения обязательств со своей стороны. Подобное доказательство может быть оформлено в виде объяснительной записки финансового директора, главного бухгалтера или другого ответственного сотрудника компании-покупателя. В ней излагаются причины, почему была допущена, к примеру, просрочка оплаты. Объяснительная составляется в произвольной форме, подается на имя генерального директора. Вполне вероятно, что результатом может стать устный выговор (конечно, без занесения в личное дело).

Разумеется, по каждому договорному штрафу подобное развернутое объяснение не обязательно. Его важно подготовить, если речь идет о большой неустойке – собственно только в этом случае имеется риск того, что инспекторы заподозрят сговор продавца и покупателя с единственной целью оптимизировать налоги.

Заметим: доказательства отсутствия схемы могут понадобиться не только покупателю, но и продавцу. Для этого компания-покупатель может в ответ на выставленную претензию отправить письмо с признанием санкций и кратким объяснением причин ее возникновения. Их можно взять из той же объяснительной.

Содержание объяснительной зависит от причины начисления штрафов. Предположим, ею стала несвоевременная оплата товара, так как компания не располагала средствами на расчетном счете для оплаты по такому договору.

В объяснительной необходимо перечислить все действия, которые предпринял, допустим, финансовый директор для исполнения обязательств по оплате. В частности, получил гарантии погашения долга от дебиторов, согласовал перечисление аванса от покупателей, намеревался получить заемные средства к нужному сроку и т. д. При этом в компании действительно должны быть документы, подтверждающие эти факты (уведомления, письма, претензии и т. д.), но прикладывать их к объяснительной не обязательно.

В записке можно указать сроки планируемых поступлений денежных средств и описать причины их непоступления. Например, дебитор не отвечает на звонки и письма. Покупатель письменно уведомил, что в связи с внутренними обстоятельствами не может произвести предоплату. Банк или иной потенциальный заимодавец отказал в выдаче заемных средств. При этом безопаснее, чтобы подтверждающая переписка также была бы в наличии.

Другой пример обстоятельств, которые привели к договорной неустойке. Средства, за счет которых компания намеревалась оплатить товар, были использованы на другие, более срочные нужды. Например, в связи с обесценением залога заимодавец потребовал в срочном порядке погасить заем или его часть. Или по одному из прошлых договоров потребовалась доработка или замена бракованного товара, на что и были потрачены спорные суммы. При этом лицо, которому потребовались деньги, может быть скрыто аффилированным. Главное, чтобы причина возникла незапланированно, и ее игнорирование привело бы к большим потерям по сравнению с начислением штрафов по рассматриваемому договору. В этом случае в объяснительной записке необходимо привести расчет, какого убытка удалось избежать из-за перенаправления денежных средств.

Как вариант санкции могут быть начислены за несвоевременный вывоз товара со склада продавца. Например, из-за непредвиденной поломки транспорта у компании-покупателя, которая была должна забрать товар, и отсутствия возможности заменить его другим. Но в этой ситуации такая задержка вряд ли может служить причиной начисления серьезных штрафов.

Арбитражные прецеденты:

Постановление федерального Арбитражного Суда Волго-Вятского от 10.05.07 № А29-7483/2006а:

«…Суд пришел к выводу о том, что компенсации за неисполнение или ненадлежащее исполнение договоров не являются объектом обложения налогом на добавленную стоимость, поэтому доначисление налоговым органом Обществу названного налога и пеней в спорной сумме произведено неправомерно…».

72. Как право на вычет НДС с авансов может помочь группе дружественных компаний возместить налог из бюджета

Описание: Право на вычет НДС с авансов, предоставленное пунктом 12 статьи 171 НК РФ.

Экономия основана на том, что производитель продукции с длительным циклом изготовления (более шести месяцев) может не начислять НДС в периоде получения аванса. Это прямо прописано в пункте 13 статьи 167 НК РФ. А вот покупатель, перечисливший эту предоплату, не лишается права на вычет НДС с этих сумм.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

Для заметок

_________________________________________________

73. Как продавать уникальный товар. Стоит ли экономить на НДС?

Описание: При реализации уникального оборудования, дорогостоящих работ и услуг, выполняемых по индивидуальным заказам, компании иногда уменьшают НДС с помощью товаров «нулевой» стоимости. На наш взгляд, эта операция чересчур рискованна. Тем не менее, она популярна.

К примеру, при продаже дорогостоящего объекта покупателю реализуются сам товар по заниженной цене и вексель фирмы-однодневки по цене, равной сумме занижения. Так как реализация ценных бумаг и долей в уставном капитале не облагается НДС (пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ), то НДС исчисляется только с заниженной стоимости товара у покупателя основных средств, при этом уменьшается база по налогу на имущество.

Наибольший риск такого способа налогового планирования состоит в возможности применения налоговиками статьи 40 НК РФ из-за снижения цены на товар и в отсутствии деловой цели у покупателя по приобретению ничего не стоящего товара. Поэтому этот способ больше подходит именно для продажи уникального оборудования, эксклюзивных работ и услуг. Здесь чиновникам будет трудно определить рыночную цену и доначислить налоги.

Кроме того, вряд ли такой метод могут применять компании, не состоящие в доверительных отношениях. Вдобавок у покупателя возникает риск непризнания расходов на приобретение «ненужных» ценных бумаг или иного подобного товара.

Не стоит забывать и о возможности встречных проверок. В том числе у предприятия, которое выдало вексель. Обнаружив, что это однодневка, в недобросовестности могут обвинить и компанию, передавшую вексель, и ту, которая его получила.

Такие обвинения оспоримы, ведь нарушения контрагентов и убыточность операции не свидетельствуют о ее незаконности. Вместе с тем подобные обвинения иногда учитываются судом как косвенные доводы против налогоплательщика (к примеру, постановление Федерального Арбитражного Суда Северо-Кавказского округа от 08.11.06 № Ф08-5694/2006-2366А).

Арбитражные прецеденты: Постановление Федерального Арбитражного Суда Северо-Кавказского округа от 08.11.06 № Ф08-5694/2006-2366А

Для заметок

_________________________________________________

74. Как не платить НДС с задатка

Описание: По мнению чиновников, с полученного задатка надо платить НДС. Инспекторы ссылаются на пункт 1 статьи 154 НК РФ, где сказано, что налогом облагаются суммы, полученные в счет предстоящих поставок товара (работ, услуг). А согласно статье 380 ГК РФ, одна из функций задатка – внесение платежа в счет причитающихся по договору сумм (совместное письмо Минфина и ФНС России от 17.01.08 № 03-1-03/60).

Вместе с тем у задатка есть и другие признаки. Он является таковым, только если одновременно выполняет три функции: удостоверяющую факт заключения договора, обеспечительную и платежную. Ссылаясь на это, можно доказать отсутствие НДС с задатка. Показательно постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 27.03.07 № А41-К2-17194/06, в котором указано, что задаток передан в счет обеспечения исполнения обязательств. Поэтому он не признается авансом и не должен облагаться НДС.

Вместе с тем жесткая позиция налоговиков и отсутствие сложившейся арбитражной практики делают этот способ оптимизации очень рискованным. Кроме того, как только продавец начинает отгружать товары, выполнять работы или оказывать услуги, обеспечительная функция задатка исчезает. И с этого момента он становится авансом, с которого надо заплатить НДС (постановление Федерального Арбитражного Суда Московского округа от 23.05.06 № КА-А40/4283-06).

Арбитражные прецеденты: Постановление Федерального Арбитражного Суда Московского округа от 23.05.06 № КА-А40/4283-06: «…Β оспариваемом решении налогового органа указывается, что денежные средства, поступившие от инозаказчиков, являются авансовыми платежами, поскольку поступили до момента отгрузки товаров, а также принятое на этом основании решение о начислении НДС с поступивших сумм и привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности…

Суды первой и апелляционной инстанций пришли к выводу о том, что согласно условиям контрактов полученные денежные средства имеют статус задатков, выданных инозаказчиком в обеспечение выполнения обязательств по контрактам, что подтверждено соглашениями о задатке… В момент получения задатка они выполняли только обеспечительную функцию…

… В связи с этим налогоплательщик, получив спорные суммы в счет оплаты внешнеторговых контрактов, имел право до истечения срока, установленного для сбора полного пакета документов… не исчислять НДС…».

Для заметок

_________________________________________________

75. Как можно отложить дату уплаты – «Белорусский» НДС

Описание: Положения соглашения между Российской Федерацией и Республикой Беларусь от 15.09.04 не регламентируют вопрос о том, кто и в какой момент должен уплатить импортный НДС в таком случае. Однако ФНС России высказало по этому поводу мнение, выгодное для компаний (письмо от 10.10.05 № ММ-6-03/842@).

По мнению налоговиков, если белорусский товар ввозит на территорию РФ российский посредник, то платить косвенные налоги должен российский покупатель этих товаров. При этом не имеет значения, кто выступает в роли комитента или принципала по посредническому договору – российский покупатель или белорусский продавец. Обязанность уплатить налог возникает в момент оприходования товара на баланс российского покупателя. При этом посредник должен выставить в адрес покупателя счет-фактуру с нулевой ставкой НДС с указанием страны происхождения товара – Республика Беларусь (письмо Минфина России от 15.08.05 № 03-04-08/237, п. 19 письма ФНС России от 10.10.05 № ММ-6-03/842@).

Исходя из этого мнения чиновников, российские импортеры могут отсрочить уплату импортного НДС в бюджет. К примеру, если российская компания поручит посреднику закупить товары в Белоруссии, импортный НДС она обязана будет уплатить не ранее того момента, когда посредник отчитается об исполнении поручения и передаст товары на склад комитента. Если посредник задержит отчет, то начисление и уплата налога также отложатся.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

76. Как по ГСМ принять НДС к вычету на основании кассовых чеков

Описание: Поскольку кассовый чек заменяет счет-фактуру, то НДС по горюче-смазочным материалам можно принять к вычету, если расходы подтверждены кассовыми чеками без приложения счетов-фактур. Таков вывод Президиума ВАС РФ (постановление от 13.05.08 № 17718/07), который позволит компаниям не терять возможность заявить вычет при покупке ГСМ. Отметим, что в деле не акцентировался момент, был ли выделен НДС в чеках. Однако безопаснее все-таки следить за тем, чтобы такое выделение было.

Если компания готова отстаивать свои интересы в суде, то она может привести следующую аргументацию.

Во-первых, приобретенная продукция оприходована на баланс компании и предназначена для использования в операциях, облагаемых НДС.

Во-вторых, у компании есть кассовый чек, который при розничных закупках, согласно пункту 7 статьи 168 НК РФ, заменяет собой счет-фактуру. Следовательно, выполнены все условия, предусмотренные статьей 172 НК РФ,

Дополнительный аргумент – определение Конституционного суда РФ от 02.10.03 № 384-0. В соответствии с ним вычеты могут предоставляться не только по счетам-фактурам, но и «на основании иных документов, подтверждающих уплату налога».

Арбитражные Поскольку кассовый чек заменяет счет-фактуру, то НДС по горюче-смазочным материалам можно принять к вычету, если расходы подтверждены кассовыми чеками без приложения счетов-фактур. Таков вывод Президиума ВАС РФ (постановление от 13.05.08 № 17718/07), который позволит компаниям не терять возможность заявить вычет при покупке ГСМ.

77. Как предпринимателю применить вычет, не дожидаясь оплаты

Описание: По мнению чиновников, предприниматели, которые платят НДС, должны применять налоговые вычеты по этому налогу только после оплаты полученных товаров, работ или услуг (письмо Минфина России от 23.05.08 № 03-07-11/198).

Аргументы у чиновников такие. Согласно пункту 4 Порядка (утв. приказом от 13.08.02 Минфина России № 86н и МНС России № БГ-3-04/430), учет доходов и расходов предприниматель должен вести в книге доходов и расходов. При этом пунктом 13 того же документа предусмотрено, что расходы отражаются в книге учета кассовым методом, то есть после фактической оплаты расходов.

Следовательно, по логике Минфина, суммы НДС по приобретаемым товарам предприниматель имеет право предъявить к вычету лишь по мере отражения операций по их приобретению в книге учета, то есть после их фактической оплаты.

Иногда к таким же выводам приходят и суды (к примеру, постановления федеральных Арбитражных Судов Поволжского от 07.09.07 № А65-26255/2006, Западно-Сибирского от 30.05.06 № Ф04-3018/2006 (22849-А45-27) округов).

Однако против такой позиции есть что возразить. Пунктом 1 статьи 172 НК РФ для налогоплательщиков любой организационно-правовой формы установлен единый порядок применения вычетов по НДС, который не зависит от фактической оплаты. Поэтому предприниматель может предъявить налог к вычету уже после оформления складских документов и фиксирования факта получения счета-фактуры в журнале счетов-фактур. Иначе нарушается принцип равенства налогообложения, заложенный в пункте 1 статьи 3 НК РФ.

Арбитражные прецеденты: Постановление федерального Арбитражного Суда Поволжского округа от 07.09.07 № А65-26255/2006:

«…при отсутствии у индивидуального предпринимателя вышеназванной Книги не может подтверждаться принятие товаров на учет, следовательно, не может быть подтверждено ведение раздельного учета и принятие сумм налога на добавленную стоимость к вычету…».

Для заметок

_________________________________________________

78. Как избежать раздельного учета при оплате товара векселем

Описание: Если фирма оплачивает товары векселем третьего лица, то безопаснее не передавать его по отдельному соглашению купли-продажи.

Данную операцию инспекторы могут счесть реализацией ценной бумаги, которая не облагается НДС (к примеру, постановление Федерального Арбитражного Суда Поволжского округа от 26.01.07 № А57-16025/05-33, оставленное в силе определением ВАС РФ от 18.05.07 № 5697/07).

Если расходы на осуществление операций, не облагаемых НДС, превысят 5 процентов от общих расходов компании, то ей придется вести раздельный учет и принимать к вычету НДС по общехозяйственным расходам лишь частично (п. 4 ст. 170 НК РФ).

Чтобы этого избежать, необходимо указать в договоре купли-продажи, что вексель является либо долговым обязательством, либо средством платежа (ст. 815 ГК РФ). В этом случае его передача не будет признаваться реализацией, которая приводит к необходимости раздельного учета.

Данный вывод косвенно следует из пункта 36 совместного постановления Пленума ВС РФ № 33 и Пленума ВАС РФ № 14 от 04.12.2000. Руководствуясь им, судьи проверяют основание для передачи векселей. Если это реализация, даже замаскированная под оплату товара, то они признают необходимость распределения входного НДС. Если же вексель используется лишь для оплаты, то распределение не нужно. Об этом сообщалось неоднократно (в частности, постановления федеральных Арбитражных Судов Поволжского от 15.09.08 № А57-20272/07, от 03.07.08 № А55-15566/2007, Московского от 07.05.08 № КА-А40/3538-08, Уральского от 01,10.07 № Ф09-7982/07-СЗ (определением ВАС РФ от 04.02.08 № 403/08 оставлено в силе) округов).

При использовании в расчете ценных бумаг придется отдельным платежным поручением перечислить поставщику НДС (п. 4 ст. 168 НК РФ).

Арбитражные прецеденты: Постановление федерального Арбитражного Суда Поволжского округа от 15.09.08 № А57-20272/07:

«…Опровергая доводы налогового органа, приравнивающего все операции по отчуждению ценной бумаги – векселя к его реализации, судебные инстанции обоснованно исходили из того, что вексель имеет двойственную природу: он является и ценной бумагой, и средством платежа. Если вексель используется организацией исключительно как средство платежа (для осуществления расчетов с контрагентами), то выбытие векселя в этом случае не является реализацией ценной бумаги. Поэтому передачу векселя третьего лица в счет оплаты товаров (работ, услуг) нельзя рассматривать как осуществление не облагаемой НДС операции…».

Для заметок

_________________________________________________

79. Как передать имущество без начисления НДС

Описание. Этот способ практикуют группы связанных компаний. Допустим, первая компания передает оборудование второй организации. Они заключают договор простого товарищества. Первое предприятие вносит основные средства. Второе – денежные средства в сумме, равной остаточной стоимости переданного имущества.

При создании простого товарищества каждый участник вносит вклад в совместную деятельность (π. 1 ст. 1041 ГК РФ). Вкладом может быть любое имущество: основные средства, материалы, товары, ценные бумаги и т. п. (π. 1 ст. 1042 ГК РФ). Вклад имущества в совместную деятельность не признается реализацией товаров, работ или услуг (пп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ). Следовательно, при передаче товаров, основных средств, другого имущества НДС не начисляйте (пп. 1 п. 2 ст. 146 НК РФ). Облагается только передача в совместную деятельность имущественных прав (письмо Минфина России от 21.07.05 № 03-03-03/2).

НДС, ранее принятый к вычету по имуществу, переданному в качестве вклада в простое товарищество, надо восстановить (пп. 1 п. 3 ст. 170 НК РФ). Но товарищество примет его к вычету. Таким образом, потерь на восстановлении НДС не возникает.

Через некоторый срок оформляется прекращение договора простого товарищества. Все общее имущество распределяется между товарищами. При этом совладельцы могут разделить имущество, находящееся в долевой собственности, по своему усмотрению (π. 1 ст. 252 ГК РФ). Бывший владелец основных средств берет свой вклад деньгами. Второй товарищ – оборудованием.

Таким образом, происходит смена собственника. НДС здесь не взимается, если при выходе из простого товарищества участник получает имущество, по стоимости не превышающее его первоначального вклада (пп. 1 п. 2 ст. 146 НК РФ). Передача имущества участнику в рамках первоначального взноса не является реализацией товаров, работ, услуг (пп. 5 и 6 п. 3 ст. 39 НК РФ).

Если бы стоимость имущества, передаваемого при выходе из простого товарищества, превышала первоначальный вклад, то указанное превышение признается реализацией и облагается НДС. Это вывод из подпункта 5 пункта 3 статьи 39 НК РФ.

Оценка рисков: При реализации этого способа налогового планирования очень важно избежать признаков фиктивности сделки. Риски снижаются, если простое товарищество просуществовало некоторое время и вело какую-либо деятельность.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

Для заметок

_________________________________________________

80. Как компания на УСН может отложить уплату НДС, выделенного в счете-фактуре

Описание: Если компании, применяющие УСН или ЕНВД, выделят НДС в счете-фактуре, то они обязаны перечислить этот налог в бюджет на основании пункта 5 статьи 173 НК РФ. Но штрафовать их за несвоевременное перечисление налога инспекторы не вправе.

Для целей налогового планирования это можно использовать следующим образом. Предположим, дружественный «упрощенец» выставляет счет-фактуру с НДС, но сам налог перечисляет в бюджет не сразу, а с большой отсрочкой. А контрагент возмещает эту сумму налога из бюджета. В целом дружественная группа компаний получит экономическую выгоду в сумме возмещенного из бюджета НДС на время полученной отсрочки.

Обосновать деловую цель действий «упрощенца» по выделению НДС довольно просто – выгоднее заплатить НДС в бюджет, чем потерять клиента, который отказывается совершать сделку без НДС. Даже несмотря на то, что входящий НДС по товарам, которые были реализованы с НДС, зачесть не удастся. Его сумму придется учесть в себестоимости товара (пп. 8 п. 1 ст. 346.16 НК РФ).

Штрафы за неуплату НДС компанией на УСН неправомерны. Отметим, что статья 122 НК РФ вводит ответственность за то, что налог не перечислен вследствие занижения налоговой базы или иных неправомерных действий налогоплательщика. Компания, применяющая спецрежим, не является налогоплательщиком, поэтому к ней эта норма неприменима.

Начисление пеней также неправомерно. В частности, аналогичные выводы содержатся в постановлениях федеральных Арбитражных Судов Восточно-Сибирского от 20.02.08 № А33-8173/07-Ф02-339/08, Западно-Сибирского от 15.04.08 №Ф04-2473/2008 (3806-А81-43), Поволжского от 26.02.08 № А65-11957/2007-СА1-42 и от 05.02.08 № А65-11959/07, Уральского от 26.03.08 № Ф09-1826/08-С2 округов. Высший Арбитражный Суд также еще не раз подтверждал свою позицию поэтому вопросу (постановление Президиума ВАС РФ от 14.11.06 № 7623/06, определения от 01.08.07 № 4544/07, от 26.03.08 № 3957/08 и от 13.04.07 № 4277/07).

Частичную победу налоговикам удалось одержать лишь в деле, рассмотренном Федеральным арбитражным судом Восточно-Сибирского округа (постановление от 02.04.08 № А10-2721/07-Ф02-506/08). Арбитры пришли к выводу, что налогоплательщик должен уплатить не только налог, но еще и пени за несвоевременную уплату этого налога. Штраф же был отменен.

Такой вывод был сделан на основании того, что пунктом 4 статьи 174 НК РФ предусмотрено, что налогоплательщики, указанные в пункте 5 статьи 173 НК РФ (в частности, «упрощенцы», выставлявшие счета-фактуры с НДС), должны уплатить налог не позднее 20-го числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом. Следовательно, пени по НДС начислены налогоплательщику обоснованно.

При этом тот же суд несколькими неделями ранее в точно таком же случае вынес решение о том, что «пени как мера обеспечения исполнения обязанности по уплате налогов <…> не подлежит применению к лицам, не признаваемым плательщиками НДС, в случае нарушения ими требований пункта 5 статьи 173 Кодекса». Это цитата из постановления Федерального Арбитражного Суда Восточно-Сибирского округа от 20.02.08 № А33-8173/07-Ф02-339/08.

Компания на «упрощение» с полученного НДС не должна исчислять единый налог. Несмотря на то, что налоговики периодически пытаются включить сумму НДС в состав облагаемых доходов, обычно суды пресекают такие поползновения. Суды резонно указывают, что в соответствии с Налоговым кодексом налогоплательщик должен уплатить этот налог в бюджет, а не увеличивать на его сумму свои доходы (см., например, постановление Федерального Арбитражного Суда Северо-Западного округа от 16.05.08 № А66-4750/2007). В этом смысле позиция суда невыгодна налогоплательщику: из двух вариантов – уплатить полученный НДС в бюджет или заплатить с него единый налог по «упрощение», второй вариант явно выгоднее. Поэтому, если при проверке налоговики предлагают компании второй вариант, есть смысл согласиться с ним.

Аргументы для защиты права покупателя на вычет. Чиновники твердо уверены, что такого права у компании нет (письмо Минфина России от 01.04.08 № 03-07-11/126). Независимо оттого, перечислил ли «упрощенец» налог в бюджет, линия защиты покупателя аналогична той, которая применяется при обнаружении среди поставщиков фирм-однодневок. А именно: компания не знала и не могла знать о том, что ее поставщик применяет упрощенную систему налогообложения или не является плательщиком НДС по какой-то иной причине. Следовательно, если счета-фактуры соответствуют всем требованиям статьи 169 НК РФ, а полученные товары, работы или услуги оприходованы и использованы в деятельности, облагаемой НДС, компания имеет полное право на вычет.

Суды в подобном споре чаще всего встают на сторону налогоплательщика (к примеру, постановления федеральных Арбитражных Судов Дальневосточного от 30.10.08 № Ф03-4575/2008 (оставлено в силе определением ВАС РФ от 20.02.09 № ВАС-1490/09), Восточно-Сибирского от 02.12.08 № А19-4782/08-57-Ф02-5536/08, Московского от 11.03.09 № КА-А41/1588-09, Поволжского от 30.10.08 № А57-4863/07-9, Северо-Кавказского от 31.03.09 № А15-855/2008, Уральского от 27.02.09 № Ф09-652/09-С2 округов).

Следует заметить, что, если налоговики в суде докажут, что покупатель знал о том, что поставщик применяет спецрежим и все равно принял НДС к вычету, решение, возможно, будет вынесено не в его пользу. Например, в деле, рассмотренном Федеральным арбитражным судом Дальневосточного округа (постановление от 24.01.08 № Ф03-А51/07-2/6147), поставщик товара первоначально выставлял покупателю счета-фактуры без НДС, с указанием на применение «упрощении». Однако последующие документы были оформлены уже с выделенным НДС. Суд посчитал, что покупатель был не вправе принимать этот НДС к вычету, так как ему было известно о том, что поставщик не является плательщиком НДС.

Заметим также, что налоговый риск значительно возрастет, если поставщик не просто не уплатил налог в бюджет, а вовсе исчез: не отчитывается, не находится по месту регистрации, имеет сомнительных людей в руководстве, счета-фактуры оформлены с нарушениями и т. п. В таком случае вероятность проиграть дело в суде уже реальна (например, постановление Волго-Вятского округа от 17.08.07 № А79-4545/2006).

Статья 122 НК РФ вводит ответственность за то, что налог не перечислен вследствие занижения налоговой базы или иных неправомерных действий налогоплательщика. Компания, применяющая спецрежим, не является налогоплательщиком, поэтому к ней эта норма неприменима. Начисление пеней также неправомерно.

Арбитражные прецеденты: В частности, аналогичные выводы содержатся в постановлениях федеральных Арбитражных Судов Восточно-Сибирского от 20.02.08 № А33-8173/07-Ф02-339/08, Западно-Сибирского от 15.04.08 № Ф04-2473/2008 (3806-А81 -43), Поволжского от 26.02.08 № А65-11957/2007-СА1 -42 и от 05.02.08 № А65-11959/07, Уральского от 26.03.08 № Ф09-1826/08-С2 округов. Высший Арбитражный Суд также еще не раз подтверждал свою позицию по этому вопросу (постановление Президиума ВАС РФ от 14.11.06 № 7623/06, определения от 01.08.07 № 4544/07, от 26.03.08 № 3957/08 и от 13.04.07 № 4277/07).

Арбитры пришли к выводу, что налогоплательщик должен уплатить не только налог, но еще и пени за несвоевременную уплату этого налога. Штраф же был отменен (Постановление Восточно-Сибирского округа от 02.04.08 № А10-2721 /07-Ф02-506/08).

При этом тот же суд несколькими неделями ранее в точно таком же случае вынес решение о том, что «пени как мера обеспечения исполнения обязанности по уплате налогов <…> не подлежит применению к лицам, не признаваемым плательщиками НДС, в случае нарушения ими требований пункта 5 статьи 173 Кодекса».

Это цитата из постановления Федерального Арбитражного Суда Восточно-Сибирского округа от 20.02.08 № А33-8173/07-Ф02-339/08., постановления федеральных Арбитражных Судов

Дальневосточного от 30.10.08 № Ф03-4575/2008 (оставлено в силе определением ВАС РФ от 20.02.09 № ВАС-1490/09), Восточно-Сибирского от 02.12.08 № А19-4782/08-57-Ф02-5536/08, Московского от 11.03.09 № КА-А41 /1588-09, Поволжского от 30.10.08 № А57-4863/07-9, Северо-Кавказского от 31.03.09 № А15-855/2008, Уральского от 27.02.09 № Ф09-652/09-С2 округов).

В деле, рассмотренном Федеральным арбитражным судом Дальневосточного округа (постановление от 24.01.08 № Ф03-А51/07-2/6147), поставщик товара первоначально выставлял покупателю счета-фактуры без НДС, с указанием на применение «упрощении». Однако последующие документы были оформлены уже с выделенным НДС. Суд посчитал, что покупатель был не вправе принимать этот НДС к вычету, так как ему было известно о том, что поставщик не является плательщиком НДС.

Для заметок

_________________________________________________

81. Как снижают НДС при покупке продукции с помощью опциона

Описание: На практике поставочный опцион применяется в налоговом планировании НДС при продаже товара. Для этого поставщик и покупатель товара заключают опционный контракт, по условиям которого поставщик обязуется в будущем поставить товар покупателю по цене, близкой к той, за которую он сам его приобрел. А сумма планируемой наценки составит опционную премию продавца, которая не облагается НДС на основании подпункта 12 пункта 1 статьи 149 НК РФ. Таким образом, налоговая база по НДС поставщика будет минимальной.

Этот способ, прежде всего, выгоден продавцу товара, так как он избегает уплаты НДС. Однако у покупателя снизится сумма вычетов по НДС, кроме того, могут возникнуть проблемы с доказательством, что сделка являются хеджирующей. Если говорить о дружественных компаниях, то подобный способ оптимален для связки продавец – плательщик НДС, покупатель – «упрощенец» с базой «доходы».

Когда покупатель может уменьшить налогооблагаемую прибыль на сумму опционной сделки. Опционная премия не всегда уменьшает налогооблагаемую прибыль покупателя опциона.

В общем случае финансовый результат по срочным сделкам определяется стандартно – перечень доходов и расходов представлен в статьях 302 и 303 НК РФ. Прибыль однозначно учитывается в составе внереализационных доходов компании.

Однако если в результате операций с такими инструментами получен убыток (например, в течение налогового периода компания только приобретала опционы – несла одни расходы), он принимается для целей налогообложения в зависимости от того, к какой категории относятся такие инструменты.

Налоговый кодекс различает две категории инструментов срочных сделок: обращающиеся и не обращающиеся на организованном рынке. Убыток, возникший от операций с первым видом финансовых инструментов, уменьшает общую налогооблагаемую базу компании (п. 2 ст. 304 НК РФ), а со вторым – только в случае хеджирования (п. 3 ст. 304 НК РФ).

Операция признается хеджированием, если она совершена в целях компенсации возможных убытков, возникающих в результате неблагоприятного изменения цены или иного показателя объекта хеджирования (п. 5 ст. 304 НК РФ). При этом обосновать отнесение операций с финансовыми инструментами срочных сделок к операциям хеджирования необходимо расчетом, подтверждающим экономическую обоснованность операции (п. 5 ст. 301 НК РФ).

Таким образом, для того, чтобы стоимость опциона попала в налоговые расходы компании – покупателя опциона, необходимо выполнение одного из двух условий. Либо продавец опциона должен быть профессиональным участником рынка ценных бумаг, либо покупатель опциона должен обосновать экономический смысл заключения подобной сделки для признания этой операции хеджирующей.

Первый вариант слишком затратен. А вот доказать, что проведенная сделка является хеджирующей, может практически любая компания, которая обладает грамотными экономистами и маркетологами. Для этого понадобится расчет, который подтверждает целесообразность приобретения опциона, исходя из условий рынка на дату покупки. К примеру, это может быть прогноз специалистов, который свидетельствует о большой вероятности удорожания основного для компании сырья.

Если компания отказалась от приобретения базисного актива. Проверяющие в этой ситуации могут посчитать, что подобные расходы не имеют деловой цели. Здесь тоже должен помочь экономический расчет, доказывающий хеджирующий характер сделки. Кроме того, еще одним расчетом нужно подтвердить целесообразность отказа от исполнения опциона с указанием размера убытков, которые понес бы его владелец, если бы опцион был реализован.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

Для заметок

_________________________________________________

82. Как импортер может сэкономить, переложив уплату налогов и пошлин на покупателя

Описание: Как правило, импортер предполагает реализовать ввезенный товар другой российской компании. Однако если одна российская компания продаст другой российской организации товар, находящийся на территории иностранного государства (не импортируя его), обязанности по уплате НДС и таможенных пошлин не возникнет. Объектом обложения НДС признаются лишь операции по реализации товаров на территории Российской Федерации (пп, 1 п. 1 ст. 146 НК РФ). Таким образом, обязанность по уплате НДС и пошлин будет переложена на покупателя товара.

Если подобная реализация осуществляется дружественными компаниями, этот способ взаимодействия может быть использован для оптимизации. Например, для перераспределения налоговой нагрузки по НДС, если у компании-покупателя по иным сделкам сформировалась большая сумма НДС к возмещению. А если товар будет приобретен таким образом сравнительно недорого, покупатель снизит сумму таможенных платежей и НДС, уплачиваемую на таможне.

Чиновники Минфина России считают, что подтвердить отсутствие необходимости выставлять счет-фактуру по такой реализации могут транспортные, товаросопроводительные или иные документы, удостоверяющие факт нахождения товаров на территории иностранного государства в момент реализации (письмо от 16.02.09 № 03-07-08/35).

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

83. Как с наибольшей выгодой рассчитать правило «пяти процентов»

Описание: Если компания осуществляет как облагаемую, так и не облагаемую НДС деятельность, то она обязана вести раздельный учет по НДС и принимать к вычету только часть налога (п. 4 ст. 170 НК РФ). Потерю вычетов можно избежать, если доля совокупных производственных расходов на операции, не облагаемые НДС, не будет превышать 5 процентов от общей величины совокупных расходов на производство в налоговом периоде – так называемое правило пяти процентов (абз. 9 п, 4 ст. 170 НК РФ). При этом в кодексе не конкретизировано, как именно рассчитывать эту пропорцию.

Компания может сама решать, включать ли косвенные расходы в расчет. Чиновники и налогоплательщики расходятся во мнениях, что нужно рассматривать под совокупностью расходов на производство: только те затраты, которые можно отнести к конкретному виду деятельности, или все затраты, включая косвенные.

Минфин России считает, что при проверке соблюдения 5-процентного показателя совокупных расходов необходимо учитывать как прямые, так и прочие затраты (письмо от 29.12.08 № 03-07-11/387). Аналогичной позиции придерживаются и налоговики (письмо ФНС России от 13.11.08 № ШС-6-3/827@).

Однако позиция чиновников весьма спорна. Конкретного способа определения совокупных расходов применительно к НДС в Налоговом кодексе нет. А это значит, что законодатель предоставляет налогоплательщику возможность самостоятельно выбрать способ расчета пропорции. Для этого необходимо лишь закрепить выбранный способ в учетной политике для целей налогообложения (п.2ст. 11 НК РФ).

В подтверждение таких выводов есть арбитражная практика. Так, Федеральный Арбитражный Суд Поволжского округа в постановлении от 23.07.08 № А06-333/08 признал правомерным расчет пропорции на основе только прямых расходов. Основанием для принятия такого решения послужило то, что именно такой способ исчисления совокупных расходов на производство был закреплен в учетной политике налогоплательщика.

Но даже если принять во внимание позицию Минфина России, то не ясно, относительно какого показателя следует распределять общехозяйственные расходы между видами деятельности. Поскольку налогоплательщик ничем не ограничен в выборе, то в качестве такого показателя можно выбрать, например, выручку, прямые расходы по облагаемым и не облагаемым НДС операциям, численность работников, задействованных при осуществлении различных операций, площадь помещения и т. д.

Официальные разъяснения по этому вопросу отсутствуют. Вместе с тем эта ситуация аналогична ведению раздельного учета для налога на прибыль при одновременном ведении деятельности, облагаемой налогом на прибыль и ЕНВД. Здесь Минфин России согласился, что налогоплательщик имеет право самостоятельно выбирать, пропорционально чему делить расходы (письмо от 04.10.06 № 03-11-04/3/431). И это несмотря на то, что по этому вопросу в пункте 9 статьи 274 НК РФ прямо сказано, что распределение осуществляется пропорционально доле доходов. При этом финансовое ведомство подчеркнуло, что расчет пропорционально площади не противоречит НК РФ. К такому же мнению пришел и Федеральный Арбитражный Суд Поволжского округа в постановлении от 02.10.08 № А72-362/08-12/10.

В расчет можно включать НДС. Есть еще один спорный момент расчета пропорции, который не прописан в НК РФ. В частности, непонятно, какие суммы брать при расчете пропорции: с учетом НДС или без.

Минфин России уже давно высказывался, что НДС не нужно включать в расчет (к примеру, письма от 29.10.04 № 03-04-11/185, от 20.01.04 № 04-03-13/02). Логика чиновников вполне понятна – в этом случае доля расходов по операциям, не облагаемым НДС, в общей сумме расходов будет больше, чем при расчете с учетом НДС. А значит, повышается вероятность того, что налогоплательщик превысит установленный предел и потеряет право принять к вычету всю сумму «входного» НДС.

Суды по этому вопросу принимают разные решения. Одни поддерживают чиновников: постановления Восточно-Сибирского от 25.11.08 № А58-1304/07-Ф02-5788/08, от 13.08.08 № А10-4072/07-04АП-1043/08-Ф02-3784/08, Уральского от 29.12.08 № Ф09-9883/08-С2 округов.

Но есть решения и в пользу налогоплательщиков, где суды указывали, что расчет с НДС не противоречит законодательству. К примеру, постановления федеральных Арбитражных Судов Западно-Сибирского от 04.03.08 № Ф04-1298/2008 (1320-А03-29), от 07.05.07 № Ф04-2637/2007 (33744-А45-42), Московского от 28.06.07 № КА-А40/5984-07 округов.

На практике часто забывают прописать конкретный порядок расчета указанной пропорции в учетной политике для целей НДС. Налоговики могут попытаться это использовать, хотя суд скорее всего станет на сторону налогоплательщика. Так, когда компании не фиксируют порядок ведения раздельного учета по НДС (а метод расчета пропорции является его составляющей), суды решают, что это не нарушение, если фактически такой учет велся. Примером могут служить постановления федеральных Арбитражных Судов Уральского от 25.08.08 № Ф09-5940/08-С2, Северо-Западного от 25.06.07 № А56-51992/2005, Московского от 20.09.07 № КА-А40/9742-07 округов.

Учитывать только проценты позайму, а не весь заем. При предоставлении займов в денежной форме в целях ведения раздельного учета выручка от предоставления займа определяется исходя из суммы процентов, уплачиваемых за предоставление займа. При этом сама сумма займа не участвует в расчетах. Такое выгодное разъяснение выпустил Минфин России (письмо от 28.04.08 № 03-07-08/104).

Поскольку предоставление займов не облагается НДС (пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ), то у компании, выдавшей заем, возникает обязанность вести раздельный учет (п. 4 ст. 170 НК РФ). И как следствие возникает вопрос: какую стоимость займа для определения пропорции при ведении раздельного учета следует использовать в расчете: всю переданную заемщику сумму, или только проценты по нему? Налоговики на местах нередко трактовали эту неясность в свою пользу, утверждая, что нужно учитывать всю сумму займа.

Однако Минфин России пришел к выводу, что при определении пропорции, в которой не принимаются к вычету товары, приобретенные для осуществления операций по займу, учитывается только сумма процентов, уплачиваемых за предоставление займа.

Позиция Минфина России позволит при предоставлении займов не осуществлять ведение раздельного учета компаниям-заимодавцам, если расходы на операции, не облагаемые НДС, не будут превышать 5 процентов от общей суммы расходов (п. 4 ст. 170 НК РФ).

Заметим, что письмо Минфина России от 28.04.08 № 03-07-08/104 приводит к еще одному интересному выводу, а именно: если был выдан беспроцентный заем, то в таком случае для определения пропорции при ведении раздельного учета также должны использоваться проценты. А они в случае с беспроцентным займом будут равны нулю. Следовательно, весь «входной» НДС должен приниматься к вычету.

Примеры расчета с использованием различных методик. Предположим, по итогам квартала компания реализовала продукции на общую сумму 12,5 млн. руб., в том числе:

• товаров, облагаемых НДС, – на сумму 11,8 млн. руб. (в т. ч. НДС – 1,8 млн. руб.);

• товаров, не облагаемых НДС, – на сумму 0,7 млн. руб.

При этом расходы компании составили:

на приобретение товаров, облагаемых НДС, – 5,9 млн. руб. (в т. ч. НДС – 0,9 руб.);

• на приобретение товаров, не облагаемых НДС, – 0,25 млн. руб.;

• общехозяйственные расходы (амортизация, зарплата управленческого персонала, складские расходы, транспортные, реклама и т. п.) -2,36 млн. руб. (в т. ч. НДС – 0,36 млн. руб.).

Общее количество работников компании, которые непосредственно задействованы в конкретных видах деятельности, составляет 20 человек, из них четверо занимаются реализацией только товаров, не облагаемых НДС. Общая площадь, используемая для торговли, составляет 1000 кв. м, из них 150 кв. м задействовано при реализации не облагаемых НДС товаров.

На стр. 188 приведен расчет доли расходов по операциям, не облагаемым НДС, в совокупных расходах на производство при различных методиках. Как видим, в смоделированной ситуации выгоден расчет с участием только прямых расходов либо вариант, когда косвенные расходы распределяются между видами деятельности пропорционально прямым затратам. В этом случае доля расходов составила менее 5 процентов (а именно 4,76 процента), что позволит компании принять к вычету всю сумму НДС.

Заметим, что само по себе распределение косвенных расходов пропорционально прямым затратам и во всех случаях дает такой же результат, как и учет только прямых расходов в расчете. Дело в том, что в этом случае меняется только абсолютное значение расходов по разным операциям, но не их соотношение между собой. Этот вариант является компромиссным: и мнение чиновников учли, и себе не навредили.

Арбитражные прецеденты: Федеральный Арбитражный Суд Поволжского округа в постановлении от 23.07.08 № А06-333/08 признал правомерным расчет пропорции на основе только прямых расходов. Федеральный Арбитражный Суд Поволжского округа в постановлении от 02.10.08 № А72-362/08-12/10 пришел к мнению, что налогоплательщик имеет право самостоятельно выбирать, пропорционально чему делить расходы.

Постановления Восточно-Сибирского от 25.11.08 № А58-1304/07-Ф02-5788/08, от 13.08.08 № А10-4072/07-04АП-1043/08-Ф02-3784/08. Уральского от 29.12.08 № Ф09-9883/08-С2 округов.

Суды указывали, что расчет с НДС не противоречит законодательству. К примеру, постановления федеральных Арбитражных Судов Западно-Сибирского от 04.03.08 № Ф04-1298/2008 (1320-А03-29), от 07.05.07 № Ф04-2637/2007 (33744-А45-42), Московского от 28.06.07 № КА-А40/5984-07 округов.

На практике часто забывают прописать конкретный порядок расчета указанной пропорции в учетной политике для целей НДС.

Налоговики могут попытаться это использовать, хотя суд скорее всего станет на сторону налогоплательщика. Так, когда компании не фиксируют порядок ведения раздельного учета по НДС (а метод расчета пропорции является его составляющей), суды решают, что это не нарушение, если фактически такой учет велся.

Для заметок

_________________________________________________

Налоговые, рейдерские, коррупционные схемы.

Обновление каждый день

www.нaлoгoвыeнoвocτи. рф

подпишись, прямо сейчас и стань лучшим в своей профессии.

84. Как принимать к вычету НДС по безвозмездному пользованию

Описание: Минфин России требует облагать НДС услуги по передаче имущества в безвозмездное пользование. Причем, по мнению чиновников, налог в этом случае должен быть уплачен из собственных средств ссудодателя, поскольку он не предъявляет ссудополучателю сумму налога к оплате (письмо от 28.11.08 № 03-07-11/371). Однако этого можно избежать, если владелец объекта выставит ссудополучателю счет-фактуру на сумму НДС. В таком случае ссудодатель обязан будет уплатить налог в бюджет, а ссудополучатель сможет принять его к вычету. Если же договор ссуды был заключен между дружественными компаниями (как чаще всего и бывает), налоговых потерь по группе компаний не произойдет.

Разъяснений или судебной практики в пользу такой позиции нет. Однако все условия, предусмотренные пунктом 1 статьи 172 НК РФ, выполнены: имеется счет-фактура, право безвозмездного пользования отражено в учете и используется в деятельности, облагаемой НДС.

Оприходование в учете можно подтвердить следующими фактами: полученное имущество отражено на забалансовых счетах, в налоговом и бухгалтерском учете определен доход от безвозмездного пользования, имеется договор ссуды. При этом ссудополучатель может даже перечислить владельцу объекта сумму НДС согласно счету-фактуре.

Кроме того, пункт 11 Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ от 02.12.2000 № 914, запрещает принимать к учету лишь счета-фактуры, полученные при безвозмездной передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг.

О безвозмездной передаче прав пользования там не сказано ни слова.

Однако здесь есть риск того, что безвозмездную передачу прав пользования признают услугой, как это было с арендой (письмо ФНС России от 28.04.07 № ШТ-6-03/360@). Хотя на самом деле это неправомерно, так как аренда и безвозмездная передача прав согласно ГК РФ не является услугой – они регулируются разными главами. Но в любом случае в описанной ситуации велика вероятность отказа в вычете.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

Для заметок

_________________________________________________

85. Как выгодно перевести «вмененную» деятельность на отдельное юридическое лицо

Описание: Предположим, компания ведет оптовую торговлю, облагаемую по общему режиму налогообложения, и розничную продажу, которая переведена на «вмененку». В этом случае компании приходится вести раздельный учет и принимать «входной» НДС лишь частично (если не действует правило «пяти процентов» – п. 4 ст. 170 НК РФ).

В этом случае выгоднее перевести «вмененную» деятельность на отдельное юридическое лицо. Оптовая компания при этом будет закупать все товары и часть их по минимальной цене перепродавать организации, ведущей торговлю в розницу. Тогда она сможет принять к вычету всю сумму НДС по административным расходам.

При этом желательно избегать взаимозависимости между этими лицами, иначе инспекторы могут заявить о фиктивности разделения бизнеса.

Заметим, что рост начисленного НДС у оптовой компании (за счет дополнительных продаж «вмененщику») не приведет к увеличению платежей в бюджет, так как всю сумму НДС по приобретенным ценностям можно поставить к вычету. Низкие цены для розничного торговца желательно обосновать, чтобы у инспекторов не было возможности применить статью 40 НК РФ. Например, маркетинговой политикой, предусматривающей отдельные льготы для основного клиента.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

86. Как повысить рекламные расходы для увеличения вычета

Описание: Нормирование вычета по НДС можно сделать более выгодным. Это достигается с помощью выгодного учета затрат, признаваемых в пределах ограничения. Этот предел равен 1 % выручки от реализации (п. 4 ст. 264 НК РФ). Увеличить ее можно, к примеру, за счет отнесения к доходам от реализации тех сумм, которые получены от сдачи имущества в аренду.

Кроме того, бытует стереотип, что в выручку включаются денежные средства только от основной деятельности организации. Если же какая-то сделка была разовой, то доходы от нее являются внереализационными, поэтому в расчет не берутся. Это приводит к налоговым потерям.

Согласно п. 4 ст. 264 НК РФ, выручка для расчета лимита определяется в порядке, предусмотренном ст. 249 НК РФ, то есть исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары, работы, услуги или имущественные права. Под реализацией в свою очередь понимается передача на возмездной основе (в том числе по бартеру) права собственности на товары, результаты выполненных работ, возмездное оказание услуг (π. 1 ст. 39 НК РФ).

Итак, если предприятие реализует основное средство, дебиторскую задолженность или, к примеру, долю участия в уставном капитале другого юридического лица, то выручку от указанных операций смело можно учитывать при расчете предельного размера для рекламных расходов.

Здесь может возникнуть вопрос: нужно ли при расчете этого показателя учитывать выручку от реализации ценных бумаг? Ведь, согласно п. 8 ст. 280 НК, налоговая база по операциям с ценными бумагами определяется отдельно.

Минфин в письме от 17.08.07 № 03-03-06/2/154 принял решение в пользу налогоплательщика, указав, что выручка от реализации ценных бумаг учитывается при расчете рекламного лимита. Аналогичные выводы содержатся в письме финансового ведомства от 31.01.08 № 03-03-06/3/1.

Для заметок

_________________________________________________

87. Как вернуть суммы НДС по частям

Компания вправе заявить к возврату меньшую сумму НДС, чем та, что предъявлена к возмещению в декларации. Например, если часть переплаты организация хочет вернуть, а часть зачесть в счет будущих платежей. Налоговики считают, что такой порядок не противоречит нормам главного налогового документа.

Статьей 176.1 НК РФ предусмотрен заявительный порядок возмещения налога. Указанный порядок представляет собой осуществление в порядке, предусмотренном настоящей статьей, зачета (возврата) суммы налога, заявленной к возмещению в налоговой декларации, до завершения проводимой в соответствии со ст. 88 НК РФ на основе этой налоговой декларации камеральной налоговой проверки.

В соответствии с п. 7 статьи 176.1 НК РФ налогоплательщики, имеющие право на применение заявительного порядка возмещения налога, реализуют данное право путем подачи в налоговый орган не позднее пяти дней со дня подачи налоговой декларации заявления о применении заявительного порядка возмещения налога, в котором налогоплательщик указывает реквизиты банковского счета для перечисления денежных средств.

Согласно п. 8 статьи 176.1 НК РФ в течение пяти дней со дня подачи заявления о применении заявительного порядка возмещения налога налоговый орган проверяет соблюдение налогоплательщиком требований, предусмотренных пунктами 2, 4, 6 и 7 настоящей статьи, а также наличие у налогоплательщика недоимки по налогу, иным налогам, задолженности по соответствующим пеням и (или) штрафам, подлежащим уплате или взысканию в случаях, предусмотренных НК РФ, и принимает решение о возмещении суммы налога, заявленной к возмещению, в заявительном порядке или решение об отказе в возмещении суммы налога, заявленной к возмещению, в заявительном порядке.

Одновременно с решением о возмещении суммы налога, заявленной к возмещению, в заявительном порядке в зависимости от наличия задолженностей налогоплательщика по указанным платежам налоговый орган принимает решение о зачете суммы налога, заявленной к возмещению, в заявительном порядке и (или) решение о возврате (полностью или частично) суммы налога, заявленной к возмещению, в заявительном порядке.

П. 10 ст. 176.1 НК РФ установлено, что поручение на возврат суммы налога оформляется налоговым органом на основании решения о возврате (полностью или частично) суммы налога, заявленной к возмещению, в заявительном порядке и подлежит направлению в территориальный орган Федерального казначейства на следующий рабочий день после дня принятия налоговым органом данного решения.

Учитывая изложенное, заявление налогоплательщиком суммы налога к возврату в порядке статьи 176.1 Кодекса, в размере меньшем, чем сумма налога, заявленная к возмещению в налоговой декларации, не противоречит нормам указанной статьи (Письмо ФНС РФ от 07.11.2011 № ЕД-4-3/18516).

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

88. Как счет-фактура с исправлениями может быть принят к вычету НДС

Описание: Инспекция провела камеральную проверку уточненной декларации по НДС и по ее результатам отказала организации в применении вычетов по нескольким счетам-фактурам. Основание – наличие недостатков в их оформлении. Компания исправила данные погрешности, вписав недостающие реквизиты от руки. Но и после этого налоговики не позволили фирме вычесть НДС. Суды не поддержали действия налоговиков. В Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 14.09.2011 № А17-4441/2010 сделан вывод об отсутствии у налогового органа оснований для отказа в применении налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость, поскольку имеющиеся в оформлении счетов-фактур недостатки были устранены.

В силу ст. 172 НК РФ налоговые вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов и пр.

На основании п.1 ст. 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг) сумм налога к вычету в порядке, предусмотренном гл. 21 НК РФ.

В соответствии с правовой позицией Конституционного Суда РФ, сформулированной в Постановлении от 14.07.2003 № 12-П, судам при рассмотрении дела необходимо исследовать по существу фактические обстоятельства и недопустимо устанавливать только формальные условия применения нормы права. Возможные нарушения формы и содержания счета-фактуры неоднозначны по своей природе и влекут разные юридические последствия.

Действующее законодательство не содержит запрета на внесение изменений (в том числе и рукописным способом) в неправильно оформленные счета-фактуры и последующее их исправление не влияет на правомерность отражения Обществом налоговых вычетов в том налоговом периоде, в котором выполнены условия, установленные в ст. 171 и 172 НК РФ.

Внесение исправлений в счета-фактуры (при отсутствии у Инспекции доказательств, свидетельствующих о недобросовестном поведении налогоплательщика) не свидетельствует об отсутствии у налогоплательщика права на применение налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость при выполнении установленных в НК РФ требований. Суд подтвердил право организации на вычет, указав, что исправление отдельных реквизитов в счете фактуре этому не препятствует.

Оценка рисков: Не выявлено

Арбитражные прецеденты: Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 14.09.2011 №А17-4441 /2010

89. Как не начислять НДС на стоимость услуг подрядчика при выполнении СМРО

Описание: Из положений НК РФ не ясно, должна ли компания, выполнившая СМР собственными силами, включить в налоговую базу по НДС не только стоимость собственных работ, но и оплату услуг подрядчика, а также затраты на материалы, необходимые для СМР

1. Работы подрядчиков. Ранее чиновники Минфина России настаивали, что эти работы должны увеличивать налоговую базу по НДС (письмо от 16.01.06 № 03-04-15/01). Если следовать этой логике, то из оборота компании будут отвлечены гораздо большие суммы. Ведь данный НДС можно будет зачесть только после уплаты его в бюджет, то есть только в следующем налоговом периоде.

Однако Высший Арбитражный Суд РФ указал, что при расчете НДС не следует учитывать стоимость подрядных работ (решение от 06.03.07 № 15182/06, оставлено в силе постановлением Президиума ВАС РФ от 09.10.07 № 7526/07), и признал упомянутое письмо Минфина России недействующим.

В дальнейшем ФНС России довела это решение ВАС РФ до сведения налоговых органов (письмо от 04.07.07 № ШТ-6-03/527@). В частности, ВАС РФ обратился к определению СМР, применяемому в статистике. Там установлено, что стоимость работ, выполненных хоз. способом, не включает услуги сторонних компаний. Также суд отметил, что в НК РФ не говорится о начислении НДС при смешанном строительстве, производимом как собственными, так и привлеченными силами. Из пункта 2 статьи 159 НК РФ следует, что в налоговую базу включена стоимость лишь тех работ, которые осуществлены самим налогоплательщиком.

2. Материалы. В отношении налогообложения затрат на материалы, израсходованные на CMR чиновники опираются на решение Верховного суда от 10.07.02 № ГКПИ2001-916. В нем отмечено, что «база определяется <…> исходя из всех фактических расходов <…>, то есть с учетом стоимости израсходованных товаров». Иногда такого же мнения придерживаются и суды (к примеру, постановление Федерального Арбитражного Суда Уральского округа от 18.04.07 № Ф09-2168/07-С2).

Однако есть аргументы и в пользу иной позиции. Дело в том, что приобретенное оборудование или материалы не являются составной частью стоимости выполненных СМР для собственного потребления.

Так, например, в пункте 3.1.4 Положения по бухгалтерскому учету долгосрочных инвестиций (утверждено приказом Минфина России от 30.12.1993 № 160) стоимость СМР отделена от стоимости оборудования и материалов. Это разделение также предусмотрено Инструкцией по заполнению форм федерального государственного статистического наблюдения по капитальному строительству (формы № КС-2 и № КС-3), утвержденной постановлением Госкомстата России от 11.11.1999 № 100.

К сожалению, свежих решений в пользу этой позиции нет, одно из последних – постановление Федерального Арбитражного Суда Восточно-Сибирского округа от 14.04.05 № А33-5152/04-СЗ-Ф02-1396/05-С1.

Арбитражные прецеденты: При расчете НДС не следует учитывать стоимость подрядных работ (решение от 06.03.07 № 15182/06, оставлено в силе постановлением Президиума ВАС РФ от 09.10.07 № 7526/07), «база определяется <…> исходя из всех фактических расходов <…>, то есть с учетом стоимости израсходованных товаров». Иногда такого же мнения придерживаются и суды (к примеру, постановление Федерального Арбитражного Суда Уральского округа от 18.04.07 № Ф09-2168/07-С2), постановление Федерального Арбитражного Суда Восточно-Сибирского округа от 14.04,05 № А33-5152/04-СЗ-Ф02-1396/05-С 1.

Для заметок

_________________________________________________

90. Как консультационные услуги освобождают от НДС

Описание. Если компания оказывает консультационные услуги, то в общем случае эта операция облагается НДС. Но если клиентом является организация с иностранным участием, то исполнитель может избежать уплаты этого налога.

Для этого заказчиком услуг делают не российскую компанию, которой они непосредственно нужны, а ее иностранного учредителя. Если консультации предоставляются нерезиденту, не имеющему на территории России постоянного представительства, такие услуги не облагаются НДС (пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ). Тот факт, что в этом случае выручка консультанта не будет облагаться НДС, подтверждают и чиновники Минфина России (письмо от 29.01.09 № 03-07-08/12), причем вне зависимости от предмета консультаций.

Чтобы российской дочерней компании компенсировать потерянный вычет по НДС, она в дальнейшем может купить результаты консультаций у своего учредителя-нерезидента, причем по более высокой цене.

Во-первых, это позволяет учесть стоимость консультационных услуг для российского налога на прибыль.

Во-вторых, дает реальное основание для перевода части прибыли за рубеж (в офшор).

В-третьих, не приведет к увеличению нагрузки по НДС: российская компания сначала перечислит в бюджет налог, удержанный у источника (пп. 4 п. 1 ст. 148 и ст. 161 НК РФ), а затем примет его к вычету.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

91. Как применить нормирование НДС только по представительским и командировочным расходам

Описание: Чиновники утверждают, что положения пункта 7 статьи 171 распространяются на все нормируемые расходы, в том числе и на рекламные (к примеру, письма Минфина от 10.10.08 № 03-07-07/105, от 09.04.08 № 03-07-11/134, от 11.01.08 № 03-07-11/02). Некоторые суды поддерживают эту позицию (постан. ФАС Уральского округа от 20.02.06 № Ф09-746/ 06-С2).

Однако существуют аргументы против невыгодной для налогоплательщика позиции. В частности, Федеральный Арбитражный Суд Поволжского округа указал, что правило о нормировании вычета распространяется только на командировочные и представительские расходы, а по иным затратам (в том числе рекламным) вычет по НДС можно применить на всю сумму (постан. от 22.01.08 № А55-5349/ 2007, оставлено в силе определением ВАС РФ от 29.04.08 № 5420/08). По нашему мнению, этот вывод соответствует пункту 7 статьи 171 НК РФ. Ведь из первого абзаца этого пункта ясно – в нем законодатель раскрывает учет НДС по представительским и командировочным расходам.

Так что формально компания может принять к вычету всю сумму НДС по рекламным расходам. Однако повторимся – это противоречит позиции чиновников и ряда судей. Поэтому при проверке у налоговиков практически гарантированно возникнут претензии.

Арбитражные прецеденты:

Чиновники утверждают, что положения пункта 7 статьи 171 распространяются на все нормируемые расходы, в том числе и на рекламные (постановление ФАС Уральского округа от 20.02.06 № Ф09-746/ 06-С2), Федеральный Арбитражный Суд Поволжского округа указал, что правило о нормировании вычета распространяется только на командировочные и представительские расходы, а по иным затратам (в том числе рекламным).

Вычет по НДС можно применить на всю сумму (постановление от 22.01.08 № А55-5349/2007, оставлено в силе определением ВАС РФ от 29.04.08 № 5420/08).

Для заметок

_________________________________________________

92. Как принять к вычету НДС по факсимильной счет-фактуре

Описание: По результатам выездной налоговой проверки индивидуального предпринимателя составлен акт и с учетом письменных возражений налогоплательщика принято решение «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения». Поводом стали факсимильные счета-фактуры. Суды с таким требованием не согласились и сочли доводы налогового органа неправомерными и необоснованными. (Постановление ФАС Московского округа от 04.05.11 № КА-А40/3623-11).

Подписание первичных документов с другими контрагентами с использованием факсимильной подписи обоснованно признано судом не влекущим налоговых последствий в виде отказа в возмещении налога на добавленную стоимость и признании расходов для целей налогообложения.

В силу п. 2 ст. 160 Гражданского кодекса РФ использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Оценка рисков: К недостаткам данной схемы можно отнести:

Налоговики могут поставить под сомнение реальность хозяйственных операций с контрагентом и сделать выводы, что налогоплательщик искусственно создает условия для получения налоговой выгоды. Поэтому, важно при использовании факсимильной подписи закрепить этот вид заверения документации соответствующим двусторонним соглашением.

Арбитражные прецеденты:

Постановление ФАС Московского округа от 04.05.11 № КА-А40/3623-11, ФАС СЗ от 01.06.09 № А66-7216/2008 и Центрального от 09.09.10 №А23-251 /10А-13-11 округов

Для заметок

_________________________________________________

93. Как получить вычет и возмещение НДС, который был уплачен при ввозе товара на территорию РФ, а потом возвращен поставщику

Описание: Компания ввезла на территорию РФ товар, а затем по объективным причинам вернула его поставщике. Налоговый орган отказал налогоплательщику в вычете и возмещении НДС, сославшись на установленный факт возврата товара.

П. 2 ст. 171 и п. 1 ст. 172 НК РФ указывает обратное: такие суммы НДС подлежат вычетам после постановки товаров на учет на основании документов, которые подтверждают уплату налога. Общество выполнило эти условия, поэтому отказ налоговиков в вычете и возмещении НДС был неправомерным. Такого же мнения придерживаются и суды.

В Постановлении Федерального Арбитражного Суда Уральского округа от 20.04.2011 № Ф09-1329/11-С2 указано, что в соответствии с п. 2 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога на добавленную стоимость, уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию РФ в таможенном режиме выпуска для внутреннего потребления, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с гл. 21 НК РФ либо для перепродажи.

Π. 1 ст. 172 НК РФ устанавливает, что указанные суммы налога подлежат вычетам после принятия соответствующих товаров (работ, услуг) на учет на основании документов, подтверждающих фактическую уплату налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

Право собственности на товар перешло налогоплательщику с момента предоставления товара в распоряжение в согласованном пункте на границе. Общество также исполнило свою обязанность об оплате товара.

Поскольку налогоплательщиком при ввозе товара на территорию Российской Федерации НДС уплачен, суды пришли к правильному выводу о наличии у него права на применение соответствующего налогового вычета.

Ссылка налогового органа на то, что при возврате товара налогоплательщику следовало выставить счет-фактуру и зарегистрировать эту операцию в книге продаж ранее приводилась в ходе рассмотрения дела судами и обоснованно ими отклонена в связи с тем, что вопросы, связанные с налогообложением данной хозяйственной операции в ходе налоговой проверки не исследовались и занижение налоговой базы в определенном НК РФ порядке не установлено.

Оценка рисков: Не выявлено

Арбитражные прецеденты: Постановление Федерального Арбитражного Суда Уральского округа от 20.04.2011 № Ф09-1329/11-С2.

Для заметок

_________________________________________________

94. Как не облагать НДС первичную переуступку прав требования

Описание: Несмотря на то, что передача имущественных прав облагается НДС (пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ), порядок налогообложения при первичной уступке не определен.

По мнению чиновников (письма Минфина от 13.08.07 № 03-07-04/05, от 20.09.06 № 03-04-10/13), которое было доведено до налоговых органов письмом ФНС России от 15.10.07 № ШТ-6-03/777@, в этом случае НДС необходимо заплатить со всей суммы договора цессии. Обоснованием такой позиции служит пункт 2 статьи 153 НК РФ, согласно которому выручка от передачи имущественных прав определяется исходя из всех доходов налогоплательщика, связанных с расчетами по оплате указанных имущественных прав.

Суды позицию налоговиков не поддерживают (например, постановления ФАС Поволжского от 10.05.07 № А55-13072/06, Центрального от 18.10.06 № А14-29046/20051245/24 округов). По мнению судей, стоимость реализованных товаров уже облагалась НДС при отгрузке. Второй раз облагать один и тот же объект нельзя. Поэтому суды считают, что при первичной передаче имущественного права необходимо применять те же принципы, что и при вторичной и последующих (п. 2 ст. 155 НК РФ). То есть облагать налогом надо положительную разницу между ценой уступки права и расходами на ее приобретение или получение.

Арбитражные прецеденты: По мнению судей, стоимость реализованных товаров уже облагалась НДС при отгрузке. Второй раз облагать один и тот же объект нельзя. Поэтому суды считают, что при первичной передаче имущественного права необходимо применять те же принципы, что и при вторичной и последующих (п. 2 ст. 155 НК РФ).

То есть облагать налогом надо положительную разницу между ценой уступки права и расходами на ее приобретение или получение, (постановления ФАС Поволжского от 10.05.07 № А55-13072/06, Центрального от 18.10.06 № А14-29046/20051245/24 округов)

Для заметок

_________________________________________________

95. Как получить вычет НДС, если в счете-фактуре не указаны полные сведения о товаре

Описание: Наименование поставляемых товаров (работ, услуг) является обязательным реквизитом счета-фактуры.

Письмо Минфина РФ от 10.05.2011 № 03-07-09/10 (0 принятии к вычету сумм НДС по счетам-фактурам, если в графе 1 «Наименование товара (описание выполненных работ, оказанных услуг), имущественного права» счета-фактуры указана неполная информация о товаре, но такой счет-фактура не препятствует налоговым органам при проведении налоговой проверки идентифицировать данную информацию). Согласно п. 2 ст. 169 НК РФ счета-фактуры являются основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога на добавленную стоимость к вычету при выполнении требований, установленных п. п. 5, 5.1 и 6 данной статьи НК РФ. На основании пп. 4 ст. 169 НК РФ обязательным реквизитом счета-фактуры является наименование поставляемых товаров (описание работ, услуг), имущественных прав.

В то же время в соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 169 НК РФ ошибки в счетах-фактурах, не препятствующие налоговым органам при проведении налоговой проверки идентифицировать продавца, покупателя товаров (работ, услуг, имущественных прав), наименование товаров (работ, услуг, имущественных прав), их стоимость, а также налоговую ставку и сумму налога, предъявленную покупателю, не являются основанием для отказа в принятии к вычету сумм налога.

Таким образом, в случае если в графе 1 «Наименование товара (описание выполненных работ, оказанных услуг), имущественного права» указана неполная информация отоваре, но такой счет-фактура не препятствует налоговым органам при проведении налоговой проверки идентифицировать вышеуказанную информацию, то такой счет-фактура не является основанием для отказа в принятии к вычету сумм налога.

Оценка рисков: К недостаткам данной схемы можно отнести:

Схема поставлена в зависимость от мнения налогового органа, поскольку им решать, насколько в счет-фактуре достаточно информации для идентификации товара, а соответственно для признания для вычета НДС

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

Для заметок

_________________________________________________

96. Как не платить НДС по промежуточным отчетам комиссионера

Описание: По мнению инспекторов на местах, если комиссионер выставил отчет, то он обязан начислить НДС. Но это не всегда верно. Промежуточный отчет не является основанием для исчисления НДС ни комиссионером, ни комитентом.

Статья 999 ГК РФ указывает, что отчет положено выписывать «по исполнении поручения». Поручением, которое комитент даст комиссионеру, может быть не только реализация товаров или представление его интересов в переговорах с потенциальными контрагентами. Не запрещено указать, что поручается обеспечить реализацию товаров и их оплату. Или представлять интересы в переговорах и добиться подписания договоров. Тогда договор комиссии будет выполнен только после оплаты либо подписания договоров. Лишь после этого составляется окончательный отчет комиссионера, который становится основанием для начисления вознаграждения. Также он служит основанием для расчета НДС комиссионером (с вознаграждения) и комитентом (со всего дохода).

Арбитражные прецеденты: До представления окончательного отчета, комиссионеру не запрещено выписывать промежуточные документы, показывающие выполнение части поручения по договору. Эти документы, в том числе, могут называться промежуточными отчетами, но они еще не свидетельствуют о выполнении договора. К такому выводу не раз приходили судьи.

Например, в пункте 14 приложения к информационному письму Президиума ВАС РФ от 17.11.04 № 85 или в постановлении Федерального Арбитражного Суда Центрального округа от 10.08.07 №А14-17099-2006-6/6.

97. Как в договоре с нерезидентом экономить с помощью перечня вспомогательных услуг или работ

Описание: Местом реализации вспомогательных работ или услуг признается место реализации основных работ или услуг (п. 3 ст. 148 НК РФ). Например, если основные услуги выполнены за пределами России, то со вспомогательных услуг и работ, произведенных в России, не нужно начислять НДС. Это используют для налоговой оптимизации.

В законодательстве не установлены критерии отнесения работ или услуг к основным или вспомогательным. Этот вопрос в каждом случае решается в зависимости от ситуации. В своих разъяснениях Минфин России указал, что, в частности, вспомогательные работы или услуги должны выполняться той же компанией и по тому же договору, что и основные. Такой подход подтверждается письмами Минфина России от 31.12.08 № 03-07-15/201, от 19.10.05 № 03-04-08/294 и материалами арбитражной практики (например, постановления Федерального Арбитражного Суда Московского округа от 02.03.06 № КА-А40/916-06 и от 17.10.06 № КА-А40/9952-06).

При сотрудничестве с иностранной фирмой следует в тексте договора обозначить, какие работы или услуги имеют самостоятельный характер, а какие являются вспомогательными по отношению к ним.

Если территория России не является местом реализации основных работ или услуг, то в интересах налогоплательщика максимально расширить перечень вспомогательных работ или услуг. Их стоимость не будет облагаться НДС. И наоборот, когда основные работы или услуги для России выполнены нерезидентом, который не зарегистрирован в РФ, то список вспомогательных работ или услуг желательно сужать. Так российская компания может достичь уменьшения стоимости тех услуг или работ, с которых она должна удержать НДС как налоговый агент

Предположим, российская организация начинает сотрудничество с двумя нерезидентами, которые не состоят на учете в налоговых органах РФ.

С первым заключен договор на монтаж оборудования, находящегося за рубежом. Кроме того, нерезидент консультирует по вопросам, связанным с вводом этого оборудования в эксплуатацию. В данном случае место реализации услуг не связано с движимым имуществом, находящимся в России. Из подпункта 2 пункта 1 статьи 148 НК РФ следует, что такая сделка не считается реализацией в РФ. Значит, она не облагается НДС. Консультационные услуги лучше оформлять как вспомогательные. Тогда местом их реализации признается территория другого государства, и НДС не взимается. Если же на консультации будет заключен отдельный договор, то действует подпункт 4 пункта 1 статьи 148 НК РФ. В соответствии с ним консультационные услуги считаются оказанными по месту деятельности покупателя, то есть в России, и облагаются НДС.

Второй нерезидент оказывает услуги российскому налогоплательщику. Их суть – подготовка строительства объекта в РФ. Кроме того, нерезидент проводит за рубежом обучающий семинар для сотрудников российского налогоплательщика. Этот семинар посвящен изучению передовых технологий и связан с новым строительством. Но такую связь лучше не подчеркивать, услуги по обучению не должны быть вспомогательными к строительству, на проведение семинара надо составлять отдельный контракт. Тогда к услугам по обучению можно применить подпункт 3 пункта 1.1 статьи 148 НК РФ. По нему не признаются оказанными в России те услуги по образованию и обучению, которые фактически оказаны за пределами РФ.

Сама подготовка к строительству объекта, проводимая в России, – услуга, реализованная в России (пп. 4 π, 1 ст. 148 НК РФ). С ее стоимости необходимо исчислять НДС,

Однако следует отметить, что налоговики очень тщательно будут проверять, действительно ли работы или услуги носили вспомогательный характер. Если появятся сомнения, то не исключено возникновение претензий.

Арбитражные прецеденты:

В законодательстве не установлены критерии отнесения работ или услуг к основным или вспомогательным. Этот вопрос в каждом случае решается в зависимости от ситуации.

В своих разъяснениях Минфин России указал, что, в частности, вспомогательные работы или услуги должны выполняться той же компанией и по тому же договору, что и основные (постановления Федерального Арбитражного Суда Московского округа от 02.03.06 № КА-А40/916-06 и от 17.10.06 № КА-А40/9952-06)

Для заметок

_________________________________________________

98. Как откладывают уплату НДС с помощью условия о моменте принятия товара

Описание: Если покупатель не принимает отгруженный товар, который он получил, к примеру, от перевозчика, то в этой ситуации продавцу не нужно начислять НДС. К такому выводу пришел Федеральный Арбитражный Суд Московского округа в постановлении от 26.02.08 № КА-А40/607-08. С помощью этого нюанса стороны могут регулировать дату исчисления НДС с реализации.

В частности, в рассмотренном судом случае факт отгрузки товаров и отказ от них покупателем по причинам несоответствия договорным условиям произошел в июле 2006 года. То есть на момент представления декларации по НДС за этот период продавец уже точно знал, что факт реализации отсутствует в принципе. В связи с этим счет-фактура не составлялась и сумма налога не отражалась в декларации. До принятия продавцом решения о дальнейшей судьбе этого товара (возврата, передачи третьим лицам или продажи его, но на условиях, отличных от первоначальных) покупатель принял его на ответственное хранение. Далее собственник предложил принять товар по сниженной цене, если по результатам его монтажа будет признана принципиальная возможность использования. Покупатель согласился с такими условиями. Результатом стало подписание сторонами в сентябре 2006 года протокола и акта приемки оборудования в собственность покупателя.

В споре с налоговиками суды всех трех инстанций подтвердили правомерность составления счета-фактуры и уплаты НДС по новой согласованной цене именно в сентябре, а не в более раннем периоде «формальной» отгрузки товара.

Арбитражные прецеденты:

Если покупатель не принимает отгруженный товар, который он получил, к примеру, от перевозчика, то в этой ситуации продавцу не нужно начислять НДС. К такому выводу пришел Федеральный Арбитражный Суд Московского округа в постановлении от26.02.08 № КА-А40/607-08.

Для заметок

_________________________________________________

99. Как избежать уплаты НДС с аванса с помощью займа

Описание: Чтобы не платить НДС с полученного аванса, компании часто оформляют предоплату как заем (пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ). Далее долговые обязательства переоформляются договором новации в оплату по договору поставки.

Инспекторы часто пытаются доказать, что договор займа является притворной сделкой, прикрывающей факт получения аванса. Суды нередко поддерживают налогоплательщиков (например, постановления ФАС Поволжского от 05.04.06 № А49-11667/2005-497А/17, Северо-Западного от 20.06.07 № А05-8960/2006-19, Центрального от 07.09.06 № А09-16049/05-21 округов). Но тем не менее риск есть и он довольно велик.

Оценка рисков: Безопаснее вместо договора новации оформить возврат денежных средств потенциальному покупателю, который в тот же день перечислит их обратно в качестве оплаты по договору поставки. Кроме того, этот способ не стоит использовать постоянно.

Арбитражные прецеденты:

Постановление ФАС Поволжского округа от 05.04.06 № А49-11667/2005-497А/17:

«…Определяя указанную сумму как авансы, налоговый орган исходил из того, что хотя они и получены в виде займа, однако получены в счет предстоящей поставки товара, поскольку возврат займа производился именно товаром, а не денежными средствами…..Из материалов проверки не усматривается, что так называемые авансовые платежи предшествовали поставкам товара на суммы авансовых платежей, а не использовались налогоплательщиком именно как заемные средства по своему усмотрению. Прямую временную и количественную связь между платежами по договору займа и отгрузками товара по договорам поставки суд не усмотрел…..При таких обстоятельствах суд обоснованно признал начисление НДС незаконным…».

100. Как применить задаток вместо аванса

Описание: Чтобы не платить НДС с полученной от покупателей оплаты (частичной оплаты) в счет предстоящей поставки товаров, работ или услуг (пп.2 п.1 ст.167 НК РФ), надо оформить ее в договоре как задаток. Задаток – это денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и обеспечения его исполнения (ст.380 ГК РФ). Таким образом, задаток имеет договорную природу. Если стороны выполнили свои обязательства, сумма задатка превращается в часть оплаты за товары (работы, услуги). Если обязательства не выполнены, то задаток приобретает характер штрафной санкции, которая с оплатой товара не связана. Поэтому задаток будет подпадать под обложение НДС только в тот момент, когда он выполнит свою обеспечительную функцию и станет частью оплаты за товар (работу, услугу). Это произойдет в момент реализации товаров (работ, услуг). Соглашение о задатке должно быть оформлено в письменной форме (п.2 ст.380 ГК РФ). Это можно сделать как путем составления отдельного документа (дополнительного соглашения к договору), так и включив соответствующие положения непосредственно в текст договора.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

101. Как оптимизировать НДС с помощью вклада имущества в уставный капитал

Описание: Часто бывает так, что организации необходимо купить или продать дорогостоящее основное средство. Таким образом, возникает объект обложения НДС (ст.146 НК РФ). Приведенная ниже модель налоговой оптимизации поможет избежать этого.

Продажа имущества

Вместо сделки купли-продажи фирма-продавец может оформить вклад имущества в уставный капитал фирмы-покупателя. После этого фирма-продавец выходит из состава учредителей и получает свою долю деньгами. Со стоимости вносимого в уставный капитал имущества НДС не начисляют, зато передающей стороне придется восстановить ранее принятый к вычету налог: по товарам (работам, услугам) – сразу всю сумму, а по основным средствам и нематериальным активам – пропорционально остаточной стоимости до переоценок (п.3 ст.170 НК).

Из правила есть исключение. Так, не нужно восстанавливать НДС с имущества, которое полностью самортизировано или эксплуатируется не менее 15 лет. Так что старые основные средства и нематериальные активы вы можете внести в уставный капитал покупателя без налоговых последствий. Часто этой схемой налоговой оптимизации лучше не пользоваться. Лучше использовать ее один, максимум два раза, когда вы будете продавать что-то очень дорогое.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

102. Как получить вычет по НДС при отсутствии выручки

Описание: По результатам выездной проверки налоговый орган отказал в возмещении НДС в связи с тем, что налогоплательщик не имеет права на вычет сумм налога, так как у него отсутствуют в текущем налоговом периоде операции, облагаемые НДС, и поступления денежных средств, увеличивающих налоговую базу, и, соответственно, суммы налога, исчисленные с таких операций. Компания обратилась в суд с требованием о признании незаконными решений налогового органа и об обязательстве возместить НДС путем возврата на расчетный счет.

Основанием для отказа в возмещении налога на добавленную стоимость послужил вывод налогового органа о том, что «налогоплательщик не имеет права на вычет сумм налога в случае отсутствия в текущем налоговом периоде операций, облагаемых налогом на добавленную стоимость, и (или) поступлений денежных средств, увеличивающих налоговую базу, и соответственно сумм налога, исчисленных с таких операций».

Вывод налогового органа о том, что суммы налога, уплаченные поставщикам товаров (работ, услуг), подлежат возмещению в отчетном периоде, когда возникает дата реализации, ошибочен.

Не соглашаясь с позицией налоговиков Арбитражный Суд указал, что право на налоговые вычеты у налогоплательщика возникает в том налоговом периоде, когда выполнены все обязательные условия, необходимые для возникновения права на налоговый вычет.

Вывод налогового органа о том, что объект налогообложения образуется в момент передачи товаров (работ, услуг) и суммы налога, уплаченные поставщикам товаров (работ, услуг), подлежат возмещению в отчетном периоде, когда возникает дата реализации (выполнения) этих работ, ошибочен, поскольку объектом налогообложения являются операции по реализации, представляющие собой протяженную во времени деятельность, направленную на реализацию (непосредственную передачу) товаров, результатов выполненных работ и услуг

В силу ст. 167 НК РФ с моментом реализации связано возникновение обязанности налогоплательщика исчислить налоговую базу и обязанности уплатить с этой базы налог.

Суд также отметил, что указанная правовая позиция содержится в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 03.05.2006 г. № 14996/05.

Арбитражные прецеденты:

Постановление ФАС Московского округа от 01.09.2011 № КА-А41/9789-11, Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 03.05.2006 г. № 14996/05

Для заметок

_________________________________________________

103. Как оптимизировать НДС при помощи использования агентских и посреднических договоров

Описание: Согласно ст. 167 Налогового кодекса моментом определения налоговой базы является наиболее ранняя из следующих дат:

• день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав;

• день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

Между тем в классической структуре финансовых и товарных потоков продукция может реализовываться через региональные представительства либо напрямую клиентам, расположенным на удаленных территориях. При заключении с ними договора поставки возникает необходимость уплаты НДС при отгрузке товара. Перечисление налога на добавленную стоимость в этом случае можно отсрочить, если продавать ценности не напрямую, а через агента, заключив с ним агентский договор на продажу.

Второй вариант оптимизации налога на добавленную стоимость представляет собой налоговую схему с использованием посреднических договоров. Она позволяет применять такие соглашения для того, чтобы отсрочить НДС и налог на прибыль. В данном случае торговая деятельность заменяется посреднической. Таким образом, снимается с предприятия-посредника «груз» НДС с авансов и с неоплаченных нагрузок. В свою очередь, данная схема дает комитенту (принципалу) возможность отсрочить момент уплаты НДС и налога на прибыль до момента отгрузки конечному покупателю. Благодаря уменьшению выручки посредники минимизируют налоговые риски и могут вообще впоследствии перейти на УСН.

Юридическое обоснование налоговой схемы следующее: Налоговая база может быть определена только при наличии объекта налогообложения, то есть реализации товаров, работ или услуг (ст. 146 НК РФ).

При заключении договора агентирования (ст. 1005 ГК РФ) либо комиссии (ст.990 ГК РФ) право собственности на товар к агенту или комиссионеру не переходит. Следовательно, при отгрузке либо передаче товара агенту (комиссионеру) не возникает объекта налогообложения, а следовательно, и обязанности уплаты НДС.

У рассмотренной схемы есть определенные нюансы. Например, комиссионер должен прилагать копии или оригиналы подтверждающих документов по производственным расходам к своему отчету о выполнении поручения. Очень важно качественно оформлять все документы. Нежелательно, чтобы комитент (принципал) имел задолженность перед комиссионером (агентом). К тому же при использовании рассматриваемой схемы существует риск переквалификации договора.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

104. Как выстроить оптимальную рекламную кампанию

Описание: С 1 января 2006 года рекламные подарки стоимостью не более 100 рублей каждый (без учета НДС) не облагаются налогом (пп.25 п.3 ст.149 НК РФ). Т е. подарки с более высокой стоимостью под налогообложение подпадают.

При этом многие бухгалтеры испытывают трудности при расчете расходов на единицу рекламного подарка. Однако рекламную акцию можно попросту «спрятать» от налоговых инспекторов. Измените ее суть, например, вместо лозунга «Покупателям двух упаковок порошка – третья в подарок» напишите так: «Три упаковки порошка – по цене двух». В этом случае фирма не раздает товары бесплатно. Она продает их со скидкой, размер которой равен стоимости подарка. Такая формулировка поможет вам избежать спора с налоговыми инспекторами и судебного разбирательства.

При этом нужно учитывать один нюанс. Цены по «льготным» товарам могут более чем на 20 % отклоняться от цен на туже продукцию, которую вы продаете обычным образом. Налоговики захотят доначислить налог и пени, исходя из рыночных цен. Чтобы этого не случилось, вам надо заранее оформить маркетинговую политику и подробно расписать в ней необходимость таких льготных продаж (п.3 ст.40 НК РФ). В частности, этот шаг может быть обусловлен продвижением товаров на новые рынки или стимулированием спроса.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

105. Как избежать восстановления «входного» НДС при списании просроченного товара

Из Решения ВАС РФ от 19.05.2011 № 3943/11: В заявлении, поданном в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации, общество утверждает, что пункты 1 и 4 письма Минфина России противоречат законодательству о налогах и сборах. В п. 1 письма содержится ссылка на п. 3 ст. 168 НК РФ. Данная норма применяется исключительно при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав, а также при получении сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав. Однако пищевая продукция с истекшими сроками реализации не может находиться в обороте, ее реализация запрещена (ст. 3 ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов», ст. 129 ГК РФ, п. 4, 5 ст. 5 Закона РФ «О защите права потребителей»).

Таким образом, законодательство запрещает оборот указанной продукции и устанавливает обязанность по приемке возвращенной продукции, что исключает продукцию с истекшими сроками реализации из понятия товаров, операции с которыми влекут образование объекта обложения налогом на добавленную стоимость.

Законодательство о налогах и сборах не содержит норм, обязывающих налогоплательщика при списании товаров по истечении срока годности восстанавливать суммы налога на добавленную стоимость, ранее правомерно принятых к вычету. В том числе, не является основанием для восстановления сумм налога в бюджет списание (уничтожение) товарно-материальных ценностей в связи с их утратой, порчей, недостачей, браком.

Согласно пункту 4 письма Минфина России от 07.03.2007 № 03-07-15/29 «О порядке применения налога на добавленную стоимость, а также регистрации счетов-фактур в книге покупок и книге продаж при возврате товаров»), которые предусматривают, что если возвращенный продавцу товар в дальнейшем не используется им для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения, то суммы налога, принятые к вычету при приобретении товаров, использованных для производства и (или) реализации возвращенных товаров, подлежат восстановлению и уплате в бюджет в том налоговом периоде, в котором возвращенные товары продавцом приняты к учету. При этом регистрация счетов-фактур в книге продаж при восстановлении указанных сумм налога производится в порядке, установленном пунктом 16 Правил ведения книг ведения книг покупок и книг продаж. Пункт 3 статьи 170 НК РФ предусматривает случаи, при которых суммы налога, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, подлежат восстановлению.

Однако списание товаров с истекшими сроками годности (реализации) к числу случаев, перечисленных в пункте 3 статьи 170 НК РФ, не относится. Согласно ст. 23 НК РФ на налогоплательщике лежит обязанность уплачивать законно установленные налоги. Следовательно, обязанность по уплате в бюджет ранее правомерно принятой к зачету суммы налога на добавленную стоимость должна быть предусмотрена законом.

Таким образом, оспариваемый пункт 4 письма Минфина России содержит положение, возлагающее на налогоплательщиков обязанность по восстановлению в бюджет ранее принятых к вычету сумм налога на добавленную стоимость, не предусмотренную Кодексом, в связи с чем имеются основания для признания указанного пункта недействующим как не соответствующим Кодексу.

Высшие арбитры обратили внимание на то, что случаи восстановления принятого к вычету НДС указаны в п. 3 ст. 170 НК РФ. И списание товаров с истекшими сроками годности (реализации) к ним не относится.

В связи с этим суд признал пункт 4 письма Минфина РФ от 07.03.2007 № 03-07-15/29 недействующим. В данном комментарии финансисты настаивали на восстановлении продавцом «входного» НДС, если он не использует возвращенный товар для облагаемых НДС операций. (Решение ВАС РФ от 19.05.2011 № 3943/11).

Оценка рисков: Не выявлено

Арбитражные прецеденты: Решение ВАС РФ от 19.05.2011 № 3943/11

Для заметок

_________________________________________________

106. Как взыскать с ИФНС сумму, начисленную за нарушение срока возврата НДС

Описание: Если налогоплательщик не подал заявление о возврате НДС, инспекция обязана вернуть ему налог на тот счет, который ей известен.

Налогоплательщик представил в инспекцию декларацию по НДС, где заявил право на возмещение этого налога из бюджета. Налоговый орган провел камеральную проверку, по итогам которой вынес решение о возмещении. Организация направила в инспекцию письмо с просьбой перечислить возмещаемую сумму налога на ее расчетный счет, однако налоговый орган отказался перечислять данную сумму на основании того, что она была принята в зачет уплаты ЕСН. Решение о зачете Арбитражный Суд признал недействительным. Поскольку налог не был своевременно перечислен на расчетный счет организации, она обратилась в суд с заявлением о взыскании с инспекции процентов за нарушение сроков возврата излишне уплаченного налога. Инспекция, возражая против заявленного требования, сослалась на неправильное определение периода просрочки: по ее мнению, обязанность возвратить налог у нее отсутствовала до получения заявления на возврат с указанием расчетного счета, на который необходимо перечислить денежные средства.

Суды встали на сторону налогоплательщика, а ВАС РФ оставил их решение без изменений, руководствуясь следующим. Заявление о возврате подается налогоплательщиком при необходимости возвратить налог на конкретный банковский счет (п. 6 ст. 176 НК РФ).

Суды пришли к выводу, что при отсутствии такого заявления налоговый орган, приняв решение о возврате НДС, вправе возвратить денежные средства на любой известный ему расчетный счет.

Следовательно, отсутствие заявления не снимает с инспекции обязанности возвратить налог на известный ей расчетный счет Проценты за просрочку возврата также начисляются в общем порядке.

Таким образом, высшие арбитры подтвердили, что организация совершенно правильно определила период просрочки. Начислять проценты на сумму неполученного обратно налога можно, начиная с 12-го дня после завершения камеральной проверки (ст. 176 НК РФ). Зависимость возврата налога от подачи налогоплательщиком заявления нигде не установлена. Заявление же подается в случае, если компании важно, на какой конкретно счет будет производиться платеж. В ином случае, инспекция вправе осуществить возврат НДС на любой известный ей расчетный счет. (Постановление Президиума ВАС РФ от 17.03.2011 № 14223/10)

Арбитражные прецеденты:

Положительная практика:

Постановление Президиума ВАС РФ от 17.03.2011 № 14223/10, Постановление Президиума ВАС РФ от 28.11.2006 № 9355/06), Постановление Президиума ВАС РФ от 06.06.2006 № 1363/06).

107. Как предъявить к вычету по частям НДС, указанный в счете-фактуре

Описание: Налоговый орган отказал компании в вычетах НДС, сославшись на то, что налогоплательщик должен был применить их в тех периодах, в которых возникало право на вычет, а не позднее.

По мнению инспекции, возможности принять налог к вычету в последующие периоды налоговое законодательство не содержит. Кроме того, компания применяла вычет по частям в разных налоговых периодах, что также послужило основанием для доначисления налога.

Однако арбитры поддержали налогоплательщика. Они напомнили, что согласно НК РФ для применения налоговых вычетов по НДС необходимо соблюдение следующих условий: наличие счета-фактуры и принятие товаров на учет. Кроме того, неотъемлемым условием также является реальное осуществление хозяйственной операции. Все эти требования компанией соблюдены и отказ налоговиков неправомерен. (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 17.03.2011 № А32-16460/2010).

Доводы инспекции о том, что спорные вычеты были применены налогоплательщиком в несколько «приемов», суды не приняли во внимание. Как указал ФАС Поволжского округа, рассматривавший этот спор в кассации, по смыслу и содержанию положений ст. ст. 171, 172 НК РФ право налогоплательщика на вычет не ограничено ни пределами какого-либо налогового периода, ни объемом налогового вычета (полным или частичным) в конкретном налоговом периоде.

Требования о признании недействительными решений налогового органа удовлетворены, поскольку обществом соблюдены все предусмотренные статьями 169, 171 и 172 НК РФ условия для применения налогового вычета по НДС. НК РФ не содержит запрета на предъявление НДС к вычету частями.

Арбитражные Постановление ФАС Северо-Кавказского округа прецеденты: от 17.03.2011 №А32-16460/2010

Аналогичные выводы содержат Постановления ФАС Московского округа от 25.03.2011 № КА-А40/1116-11, ФАС Северо-Кавказского округа от 17.03.2011 № А32-16460/2010.

Для заметок

_________________________________________________

108. Как при возврате розничного товара вернуть НДС без расходного ордера

Описание: Допустим, что при возврате товара, проданного в розницу без выставления счета-фактуры, не был выписан расходный кассовый ордер на выдачу денег покупателю. В этом случае у продавца могут возникнуть проблемы с возвратом НДС из бюджета. НК РФ не регламентирует, как это сделать.

Такая ситуация возможна, например, при продаже товаров посредством почты или интернета. Однако ФАС Московского округа в постановлении от 05.07.2010 № КА-А40/6601-10 обозначил способ решения этой проблемы.

Принять к вычету предъявленный покупателям и уплаченный в бюджет НДС продавец может по самостоятельно составленным счетам-фактурам. Оформить такой документ можно сразу после возврата товара физическими лицами. Этот счет-фактура регистрируется в книге покупок с целью проведения в налоговом учете операций по корректировке, обязательность проведения которой предусмотрена п, 4 ст. 172 НК РФ.

Несмотря на то, что налоговики в суде заявили, что счета-фактуры оформлены с нарушениями, потому что их может выписать только контрагент (письмо Минфина РФ от 07.03.2007 № 03-07-15/29), судьи поддержали компанию.

Важно, чтобы возврат товаров был надлежаще документально оформлен.

Оценка рисков: Не выявлено

Арбитражные Постановление ФАС Московского округа от прецеденты: 05.07.2010 № КА-А40/6601-10

109. Как с целью оптимизации НДС применить договор товарного кредита вместо договора купли-продажи в рассрочку

Описание: Стремясь минимизировать суммы налога на добавленную стоимость, подлежащие уплате в бюджет, многие компании используют товарный кредит, Совершая крупную сделку, организации нередко предоставляют покупателю возможность рассчитаться в рассрочку.

В этом случае есть смысл вместо договора купли-продажи оформить договор товарного кредита. Это поможет сократить сумму НДС, которую компания должна заплатить в бюджет.

Договор товарного кредита предусматривает, что кредитор передает заемщику товары на определенный срок (ст.822 ГК РФ). При этом заемщик обязуется возвратить заимодавцу равное количество вещей того же рода и качества (ст.807 ГК РФ).

До 1 января 2006 года существовали две противоположные точки зрения по поводу начисления НДС в таких ситуациях. Одни специалисты считали, что в рамках договора товарного кредита реализация не происходит и, соответственно, начислять налог не нужно. Другие, в том числе специалисты ФНС России и Минфина России, настаивали на том, что раз при передаче и возврате товарного кредита переходит право собственности на ценности, следовательно, возникает объект обложения НДС.

Первую позицию (реализация отсутствует) обосновывают с помощью следующих аргументов. Для целей исчисления НДС реализацией признается передача права собственности на товары (работы, услуги) на возмездной или безвозмездной основе (п.1 ст.39, пп.1 п.1 ст. 146 НК РФ).

При предоставлении товарного кредита заимодавец не получает денежные средства в оплату пере-данного имущества и не передает его безвозмездно.

Полученное заемщиком имущество подлежит возврату заимодавцу в сроки, обусловленные договором товарного кредита. Это не позволяет рассматривать передачу имущества по договору товарного кредита как реализацию. Таким образом, объекта налогообложения НДС не возникает.

Кроме того, согласно п.3 ст.39 НК РФ передача имущества не признается реализацией товаров (работ, услуг), если такая передача носит инвестиционный характер. Определение инвестиций дано в Законе РСФСР от 26.06.1991 г. № 1488-1 «Об инвестиционной деятельности» и в Федеральном законе от 25.02.1999 г. № 39-Φ3 «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений». Под инвестициями понимается имущество, вкладываемое в объекты предпринимательской или иной деятельности в целях получения прибыли или достижения иного полезного эффекта. У тех, кто придерживался противоположной позиции, другие доводы. При выдаче товарного кредита право собственности на передаваемые ценности переходит от заимодавца к заемщику (ст.807 ГК РФ). Следовательно, у первого возникает объект обложения НДС (п.1 ст.39, п.1 ст. 146 НК РФ). Организация-заимодавец выписывает счет-фактуру, в которой выделяет сумму НДС. С одной стороны, организация вынуждена начислить налог при передаче ценностей, с другой – у нее появляется возможность зачесть налог, предъявленный заемщиком при возврате ценностей.

Точку в споре поставил ФЗ от 22.07.2005 г. № 119-ФЗ, внесший изменения в главу 21 НК РФ. С 2006 года НДС можно принять к вычету без фактической оплаты.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

110. Как с целью оптимизации НДС применить договор долевого инвестирования вместо договора подряда

Описание: Оптимизации налога на добавленную стоимость можно достичь путем замены договора подряда на договор долевого инвестирования. По инвестиционному договору (или, как его часто называют, договору долевого участия в строительстве) инвестор передает фирме-застройщику деньги, одна часть которых идет на строительство, а другая является вознаграждением застройщика. В обмен на свой вклад инвестор получает определенную долю в возведенном здании.

Предмет и существенные условия договора строительного подряда содержатся в ст.740 ГК РФ, где говорится, что подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Правовая основа этих двух видов договоров различна, поэтому отличается и налогообложение. Согласно пп.4 п.3 ст.39 НК РФ не признается реализацией товаров, работ, услуг передача имущества, если она носит инвестиционный характер. Поэтому, если сторонами заключен договор об инвестировании, платить НДС со стоимости переданного инвестору объекта не придется, так как нет реализации. Для целей налогообложения прибыли инвестиционный вклад в расходы включить нельзя. Причина в том, что для застройщика деньги, полученные от инвестора, считаются средствами целевого финансирования и по пп.14 п.1 ст.251 Налогового кодекса РФ не включаются в доходы. А п. 17 ст.270 Кодекса гласит, что средства, переданные в рамках целевого финансирования, инвестор не вправе включить в расходы. Отметим, что такой же точки зрения придерживаются и чиновники (см. Письмо Минфина России от 23.11,2004 г. № 07-05-14/306). Таким образом, инвестиционный вклад при любой классификации договора не имеет для инвестора никаких налоговых последствий.

Если же по заданию инвестора (заказчика) строит объект недвижимости подрядчик, можно говорить о заключении договора подряда. В этом случае подрядчик в составе стоимости выполненных работ предъявит налог на добавленную стоимость со всеми вытекающими отсюда последствиями. Из правовой основы договора исходит и арбитражная практика. Так, в Постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 03.11,2004 г. по делу № А11-9700/2003-К2-Е-4160/350 указано, что передача дольщиками взносов на строительство объектов носила инвестиционный характер и не могла признаваться реализацией услуг, а значит, объект налогообложения НДС отсутствует.

Арбитражные прецеденты:

В Постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 03.11.2004 г. по делу № А11 -9700/2003-К2-Е-4160/350 указано, что передача дольщиками взносов на строительство объектов носила инвестиционный характер и не могла признаваться реализацией услуг, а значит, объект налогообложения НДС отсутствует.

111. Как с целью оптимизации НДС заменить договор подряда на договор купли-продажи результата работ

Описание: Некоторые организации заключают договоры подряда на выполнение тех или иных работ или услуг, причем работы могут выполнять не только юридические, но и физические лица. С ними обычно заключают договоры гражданско-правового характера. От того, какой заключен договор, будет зависеть и сумма уплачиваемых налогов с суммы сделки. В настоящее время законодательство позволяет оптимизировать единый социальный налог. Одним из вариантов минимизации ЕСН является заключение с физическим лицом вместо договора подряда договора купли-продажи того объекта, который является результатом робот.

Согласно ст.209 ГК РФ, собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону.

Объектом обложения ЕСН для организации являются выплаты и иные вознаграждения, которые она начисляет в пользу физических лиц, в том числе по договорам гражданско-правового характера, предметом которых является выполнение работ (оказание услуг). При этом к объекту налогообложения не относятся выплаты, производимые в рамках гражданско-правовых договоров, предметом которых является переход права собственности или иных вещных прав на имущество (имущественные права), а также договоров, связанных с передачей в пользование имущества (имущественных прав). Об этом сказано в п.1 ст.236 НК РФ.

К договорам гражданско-правового характера, предметом которых является выполнение работ (оказание услуг) и вознаграждения по которым являются объектом обложения ЕСН, относятся договоры, заключаемые на основании и в соответствии с ГК РФ. К таким договорам можно отнести договоры подряда, возмездного оказания услуг, перевозки, транспортной экспедиции, хранения, поручения, комиссии, агентирования.

К договорам, предметом которых является переход права собственности, относится договор купли-продажи (глава 30 ГК РФ). Согласно ст.454 ГК РФ, по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

Из изложенного следует, что договор купли-продажи не является разновидностью гражданско-правового договора, предметом которого является выполнение работ (оказание услуг). Значит, и вознаграждение, выплачиваемое по договору купли-продажи, не подлежит обложению ЕСН.

Таким образом, у организаций при заключении с физическими лицами договоров купли-продажи имеется существенная возможность уменьшить налоги. Например, некоторые компании при найме физического лица для выполнения подрядных работ заключают с ним не договор подряда, а оплачивают готовый результат работы по заключенному договору купли-продажи.

Пример: Организация решила поменять в офисе дизайн. Для выполнения художественных работ привлечен специалист, работающий в этой организации. Художник по заказу написал несколько картин. Однако вместо заключения договора подряда, вознаграждение по которому облагается ЕСН, организация заключила с художником договор купли-продажи созданных картин. По нему данный налог не уплачивается.

Пример: Организация пользуется услугами консультанта. Однако организация не заключает договор на оказание консультационных услуг, а заключает договор купли-продажи. Согласно документу компания приобретает информационные материалы, которые продает консультант.

У данной схемы оптимизации налога на добавленную стоимость есть несколько ограничений:

• она применима только к тем работам, результатом которых является материальный результат, а именно вещь;

• регулярные покупки чего-либо у собственных сотрудников могут вызвать пристальный интерес со стороны налоговых органов;

• сложно доказать экономическую обоснованность таких сделок;

• важно, чтобы сделки были реальны и рациональны с точки зрения наличия в них деловой цели.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

Для заметок

_________________________________________________

112. Как перенести вычет на другой период

Описание: Если организации выгоднее воспользоваться вычетом в другом налоговом периоде, то можно воспользоваться следующим способом. Нужно перенести не сам вычет, т. е. момент, когда уже все условия для его получения выполнены, а момент приобретения права на вычет. Сделать это можно, изменив дату получения счета-фактуры в документах организации, ведь в соответствии с Налоговым кодексом РФ право на вычет налога возникает в том периоде, когда получен счет-фактура, а товарно-материальные ценности, предназначенные для использования в деятельности, облагаемой НДС, оприходованы.

Можно перенести и момент оприходования товара, например, на основании увеличения времени для проверки его качества. При этом, необходимость тщательной проверки товара надо обосновать, например, в приказе директора. Датой оприходования товара в этом случае будет дата составления акта о приеме товаров по форме № ТОРГ-1.

Основное средство будет считаться принятым к учету, когда будет отражено на счете бухгалтерского учета 01 «Основные средства». А до этого момента оно будет числиться на счете бухгалтерского учета 08 «Вложения во внеоборотные активы». И учтено оно там будет до тех пор, пока не будет введено в эксплуатацию.

Следовательно, если перенести дату ввода в эксплуатацию, можно перенести и вычет НДС на другой налоговый период. Споров с налоговиками в этой ситуации быть не должно: по мнению и Минфина (Письмо от 16.05.2006 г. № 03-02-07/1-122), и ФНС (Письмо от 05.04.2005 г. № 03-1-03/530/8), при отражении основного средства на счете 08 применить вычет НДС нельзя.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

113. Как с помощью компенсации за отказ от выполнения условий договора «прикрыть» безналоговую передачу денег

Описание: Передачу денег между дружественными компаниями можно не облагать НДС и признавать налоговыми расходами. Сделать это можно оформив ее как компенсацию убытков, понесенных продавцом из-за отказа покупателя принимать и оплачивать товары. Такой способ безналоговой передачи денег внутри группы компаний поддержал Минфин РФ (письмо от 28.07.2010 № 03-07-11/315).

По мнению чиновников Минфина, в этом случае компенсация убытков продавцу не облагается НДС и включается у плательщика в налоговые расходы в качестве признанных должником санкций по договору (пп. 13 п. 1 ст. 265 НК РФ). Получатель денежных средств обязан признать эту сумму в доходах (п. 3 ст. 250 НК РФ).

Такая передача денег выгодна дружественным лицам на общем режиме, так как у них никаких налоговых потерь не возникнет. Если же получатель средств находится на льготном режиме налогообложения (спецрежим, офшор), то здесь возникнет выгода из-за переноса налоговой базы.

Однако, чтобы учесть компенсацию в расходах, отказ от договора нужно обосновать деловыми целями. Например, расчетом, что в связи с изменившейся обстановкой отказ от соглашения повлечет меньшие убытки, чем его исполнение. Так, если рыночные цены на товар резко снизились, то закупать его по заранее утвержденной цене не имеет смысла.

Оценка рисков: К недостаткам данной схемы можно отнести:

• первое – схема может использоваться только однократно, иначе можно вызвать подозрения налоговиков;

• второе – не все компании по специфике своей деятельности могут заключить договор, по которому можно «не принять» исполнение.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

Для заметок

_________________________________________________

114. Как заменить предоплату задатком

Описание: При замене предоплаты задатком поставщик может отсрочить уплату НДС. В таком случае в договоре поставки необходимо заменить условие о внесении предоплаты на получение задатка или залога. И до момента отгрузки продукции НДС не начислять.

Однако следует отметить, что этот вариант чреват спорами. Налоговики на местах уверены, что и залог и задаток должны признаваться оплатой в счет предстоящих поставок и, следовательно, облагаться НДС в момент его получения (Письмо УМНС России по г. Москве от 11.08.2004 г. № 24–11/52500) несмотря на то, что данная операция является обеспечительной мерой и залог подлежит возврату (ст. 352 ГК РФ).

Однако это неправомерно. Задаток в первую очередь является средством обеспечения исполнения договора и выполняет платежную функцию только после отгрузки. Задаток отличается от предоплаты: если договор купли-продажи расторгается по вине покупателя, поставщик оставляет деньги себе (а аванс должен быть возвращен). Если же в срыве сделки виновен поставщик, он обязан вернуть покупателю задаток в двойном размере (аванс возвращается в одинарном размере). Это требования пункта 2 статьи 381 Гражданского кодекса.

Следует заметить, что судебная практика противоречива. Есть дела, решенные как в пользу налоговиков (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 27.10.2004 г. № А05-2537/04-18), так и в пользу налогоплательщиков (Постановление ФАС Уральского округа от 01.12.2005 г. № Ф09-5394/05-С2).

Арбитражные прецеденты: Постановление ФАС Уральского округа от 01.12.2005 г. № Ф09-5394/05-С2:

«…Основанием для принятия указанного решения послужил вывод инспекции о занижении обществом базы по НДС в связи с невключением в нее части суммы задатка…

Удовлетворяя заявленные требования, суды сделали вывод о необоснованном применении инспекцией п. 1 ст. 162 Кодекса, поскольку в соответствии со ст. ст. 380–381 Гражданского кодекса Российской Федерации задаток по своей природе не является платежом, полученным в счет предстоящих поставок товаров, выполнения работ или оказания услуг, а является способом обеспечения исполнения обязательств по договору, то есть денежной гарантией исполнения обязательства. При этом суды первой и апелляционной инстанций указали, что задаток сам по себе не является и платежом до момента его зачета в счет платежа после отгрузки продукции…».

Для заметок

_________________________________________________

115. Как оптимизировать НДС при купле-продаже

Описание: Организация может уменьшить НДС по сделке купли-продажи. Для этого достаточно закрепить в договоре санкции за невыполнение условий договора, например, за несвоевременную оплату. При этом саму цену договора можно установить на среднерыночном уровне.

В случае нарушения договора покупатель должен будет заплатить неустойку. Штрафные санкции не облагаются НДС, поскольку являются мерой гражданско-правовой ответственности и не связаны с реализацией товаров (работ, услуг) и расчетами за них. Таким образом, часть стоимости товара не будет облагаться НДС. И при этом общая цена сделки не изменится.

Особенно эффективен этот вариант при приобретении основных средств, поскольку к учету основное средство принимается по стоимости, уже уменьшенной на сумму штрафа, через амортизацию его стоимость будет списываться быстрее. Кроме того, снижается налог на имущество, который надо будет платить с этого основного средства.

Следует отметить, что если суммы штрафа несоразмерны стоимости продаваемого товара или если этот способ применяется систематически, то налоговые органы могут обратить на него внимание и пересчитать налоги исходя из того, что фактически неустойка является оплатой по договору.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

116. Как выбрать момент определения налоговой базы

Описание. Изменения в ст. 167 Налогового кодекса, указывающие момент определения налоговой базы при исчислении и уплате НДС, обязали платить налог по ранней дате отгрузки либо оплаты товара. Между тем в классической структуре финансовых и товарных потоков продукция может реализовываться через региональные представительства либо напрямую клиентам, расположенным на удаленных территориях. При заключении с ними договора поставки возникает необходимость уплаты НДС при отгрузке товара. Перечисление налога на добавленную стоимость в этом случае можно отсрочить, если продавать ценности не напрямую, а через агента, заключив с ним агентский договор на продажу.

Второй вариант оптимизации налога на добавленную стоимость представляет собой схему с использованием посреднических договоров. Она позволяет применять такие соглашения для того, чтобы отсрочить НДС и налог на прибыль. В данном случае торговая деятельность заменяется посреднической. Таким образом, снимается с предприятия-посредника «груз» НДС с авансов и с неоплаченных нагрузок. В свою очередь, данная схема дает комитенту (принципалу) возможность отсрочить момент уплаты НДС и налога на прибыль до момента отгрузки конечному покупателю. Благодаря уменьшению выручки посредники минимизируют налоговые риски и могут вообще впоследствии перейти на УСН.

Юридическое обоснование схемы следующее. Согласно ст.167 Налогового кодекса моментом определения налоговой базы является наиболее ранняя из следующих дат:

• день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав;

• день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

Между тем налоговая база может быть определена только при наличии объекта налогообложения, то есть реализации товаров, работ или услуг (ст.146 НК РФ). При заключении договора агентирования (ст.1005 ГК РФ) либо комиссии (ст.990 ГК РФ) право собственности на товар к агенту или комиссионеру не переходит. Следовательно, при отгрузке либо передаче товара агенту (комиссионеру) не возникает объекта налогообложения, а следовательно, и обязанности уплаты НДС.

У рассмотренной схемы есть определенные нюансы. Например, комиссионер должен прилагать копии или оригиналы подтверждающих документов по производственным расходам к своему отчету о выполнении поручения. Очень важно качественно оформлять все документы. Нежелательно, чтобы комитент (принципал) имел задолженность перед комиссионером (агентом). К тому же при использовании рассматриваемой схемы существует риск переквалификации договора.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

117. Как провести замену договора купли-продажи посредническим договором

Описание: Одним из вариантов налоговой оптимизации являются схемы с использованием посреднических договоров. Однако у налоговых органов такие сделки заведомо вызывают подозрение, поэтому необходимо тщательно продумать схему и документально оформить сделку.

В настоящее время Гражданским кодексом РФ предусмотрены несколько типов посреднических сделок: договор комиссии, поручения и агентский договор. У этих операций общее содержание – один контрагент поручает другому совершить определенные действия в его пользу за вознаграждение. Однако между перечисленными договорами существуют некоторые различия.

По договору поручения поверенный всегда действует от имени доверителя. Поэтому в договорах, которые заключены с помощью поверенного, должны фигурировать только доверитель и поставщик (подрядчик). Соответственно, накладные, акты и счета-фактуры по купленным для доверителя товарам, работам или услугам должны быть оформлены на его имя. Поверенный же выставляет от своего имени только отчет для доверителя и счет-фактуру на сумму своего вознаграждения.

НДС поверенный платит только со своего вознаграждения. Это прописано в п. 1 ст. 156 Налогового кодекса РФ. Деньги же, поступившие от доверителя и предназначенные для расчетов с продавцом, у поверенного этим налогом не облагаются. Это разъяснено в п.34 Методических рекомендаций по уплате НДС, которые утверждены Приказом МНС России от 20.12.2000 г. № БГ-3-03/447. Однако вместе с этой суммой доверитель может выплатить поверенному и вознаграждение.

Пока товары (работы, услуги) для доверителя не закуплены, сумма вознаграждения считается авансом. А значит, поверенный должен исчислить с нее НДС (пп.1 п.1 ст. 162 Налогового кодекса РФ).

Доход, включаемый в расчет налога на прибыль, у поверенного равен его вознаграждению за минусом НДС. Деньги же, полученные от доверителя и предназначенные для расчетов с продавцами и подрядчиками, в доход включать не нужно. Так сказано в пп.9 п.1 ст.251 Налогового кодекса РФ.

Деньги, вырученные от продажи товаров (работ, услуг) доверителя, у поверенного НДС не облагаются, поскольку не являются его собственностью. Налог же с вознаграждения всегда уплачивается по ставке 18 процентов. Такое правило действует даже в том случае, если товары доверителя облагаются налогом по льготной ставке 10 процентов.

Рассчитывая налог на прибыль, поверенный, реализовавший имущество доверителя, вычитает из вознаграждения без НДС те расходы, которые принимаются для целей налогообложения, – зарплату сотрудников, амортизационные отчисления ит.д.

По договору комиссии комиссионер всегда действует от своего имени, в заключенных им договорах комитент не упоминается. Следовательно, накладные, акты и счета-фактуры по купленным товарам, работам или услугам оформлены на имя комиссионера.

Комитент может принять к вычету НДС по приобретенным товарам не раньше, чем выполнит все условия, прописанные в ст. 171 и 172 Налогового кодекса РФ. А именно: станет собственником товара, оплатит его и получит счет-фактуру по товару, выставленный комиссионером.

НДС по комиссионному вознаграждению комитент может принять к вычету после того, как получит, или утвердит (в зависимости от условий договора) отчет комиссионера, получит соответствующий счет-фактуру и перечислит комиссионеру деньги.

Комиссионер обязан начислить НДС по комиссионному вознаграждению в тот день, когда:

• составлен или утвержден отчет (в зависимости от условий договора) – если НДС начисляется «по отгрузке»;

• получено вознаграждение по отчету, переданному комитенту или им утвержденному, – если НДС начисляется «по оплате».

В случае, если комиссионер продает товары комитента право собственности на товар, который комитент передает комиссионеру для продажи, остается у комитента (π. 1 ст.996 Гражданского кодекса РФ). Поэтому в момент передачи товара у комитента реализации нет. Значит, ему не нужно платить НДС и выставлять счет-фактуру.

При заключении договора агентирования необходимо обратить внимание на его отличие от договора поставки, чтобы не допустить возможности переквалификации такой сделки. Для этого агентские правоотношения необходимо грамотно оформить:

• Агент должен действовать за счет принципала.

• Поручение агенту дается в виде письменного задания с подробной расшифровкой поручения. Например, нельзя написать просто «закупка товара». Задание необходимо детализировать. Как правило, поручение оформляется отдельными документами (на месяц или конкретную партию товара).

• По итогам задания или по истечении определенного времени агент обязан представить принципалу отчет о проделанной работе,

• Агент не формирует самостоятельно цену товара. Если все же он ее устанавливает, то это должно быть зафиксировано в договоре.

• Необходимо вести правильный бухгалтерский учет операций по агентскому договору.

Для того чтобы не дать контролерам возможности переквалифицировать агентское соглашение в договор поставки, отношения между агентом и принципалом должны быть документально оформлены. Так, партнерам следует позаботиться о наличии следующих бумаг:

• агентского договора;

• поручения;

• отчетов агента;

• накладных;

• платежных документов;

• других документов со ссылкой на договор.

К тому же агентское соглашение должно быть составлено таким образом, чтобы была ясна мотивация каждой из сторон для его заключения. На первом этапе партнерам необходимо получать существенную прибыль.

Помимо НДС агенту придется перечислить в бюджет налог на прибыль. Чтобы его рассчитать, нужно вычесть из вознаграждения (без НДС) те расходы, которые принимаются для целей налогообложения, – зарплату сотрудников, амортизационные отчисления и т. д. В состав расходов, уменьшающих налогооблагаемый доход, агент не должен включать затраты, которые ему оплачивает принципал (п.9 ст.270 Налогового кодекса РФ). Соответственно, и суммы такой компенсации не относятся к налогооблагаемым доходам (пп.9 п.1 ст.251 Налогового кодекса РФ).

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

118. Как попасть под обложение транспортных услуг по той же ставке, что и по поставляемому товару

Описание: Зачастую продавцы доставляют покупателям товары собственным транспортом. Эти услуги облагают НДС по 18 % ставке. Однако если отгружаемые товары попадают под 10 % ставку налога, можно ее распространить и на доставку этих ценностей. Сделать это нетрудно. Достаточно в договоре купли-продажи не упоминать о затратах на транспортировку. Можно просто упомянуть, что товар покупателю доставят. Этот пункт договора может выглядеть так: «Поставщик обязан отгрузить товар соответствующего количества, качества и ассортимента на склад Покупателя».

Тогда перевозка товаров является обязательным условием их продажи, а вовсе не дополнительной услугой. Значит, затраты на ее оказание по умолчанию должны быть включены в продажную стоимость товаров, которые, в свою очередь, облагают НДС по 10 % ставке. Таким образом, с транспортных услуг фирма заплатит налог по ставке 10 % процентов вместо 18 %. И на совершенно законных основаниях.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

119. Как использовать льготы, предусмотренные законодательством

Описание: Согласно НК РФ не признаются реализацией, следовательно, освобождаются от НДС следующие операции:

• осуществление операций, связанных с обращением российской или иностранной валюты (за исключением целей нумизматики);

• передача основных средств, нематериальных активов и (или) иного имущества организации ее правопреемнику (правопреемникам) при реорганизации этой организации;

• передача основных средств, нематериальных активов и (или) иного имущества некоммерческим организациям на осуществление основной уставной деятельности, не связанной с предпринимательской деятельностью;

• передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер (в частности, вклады в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ, вклады по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности), паевые взносы в паевые фонды кооперативов);

• передача имущества в пределах первоначального взноса участнику хозяйственного общества или товарищества (его правопреемнику или наследнику) при выходе (выбытии) из хозяйственного общества или товарищества, а также при распределении имущества ликвидируемого хозяйственного общества или товарищества между его участниками;

• передача имущества в пределах первоначального взноса участнику договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) или его правопреемнику в случае выдела его доли из имущества, находящегося в общей собственности участников договора, или раздела такого имущества;

• передача жилых помещений физическим лицам в домах государственного или муниципального жилищного фонда при проведении приватизации;

• изъятие имущества путем конфискации, наследование имущества, а также обращение в собственность иных лиц бесхозяйных и брошенных вещей, бесхозяйных животных, находки, клада в соответствии с нормами Гражданского кодекса Российской Федерации.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

Для заметок

_________________________________________________

120. Как применить специальный налоговый режим

Описание: С 1 января 2006 года при переходе на специальные налоговые режимы налог, принятый к вычету по товарам (работам, услугам), в том числе по основным средствам, нематериальным активам и имущественным правам, в порядке, предусмотренном главой 21 Налогового кодекса, необходимо восстанавливать. Причем делать это нужно в том налоговом периоде, который предшествовал переходу на специальный налоговый режим (пп.2 п.3 ст.170 НК). Восстановленный НДС нельзя включать в стоимость товаров (работ, услуг), в том числе основных средств. Его учитывают в составе прочих расходов (ст.264 НК).

Однако у компаний по-прежнему остаются возможности на вполне законных основаниях снизить налоговую нагрузку. Указанное может быть достигнуто, например, путем распределения цены товара на фирмы, имеющие льготы по налогу (с учетом положений ст.40 НК). Зачастую в своей деятельности компании прибегают к услугам фирм, применяющих УСН. В результате организация не может принять к вычету налог со стоимости услуг упрощенца. При этом сам упрощенец для выполнения услуг использует материалы, приобретаемые у продавцов, уплачивающих НДС. Соответственно, если организация заключит с такой фирмой договор комиссии (агентирования), по которому упрощенец закупит по ее поручению товар, то с его цены можно будет принять НДС к вычету. То есть стоимость услуг, с которых организация не сможет вычесть налог, будет ограничена только вознаграждением комиссионера (фирмы-упрощенца).

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

121. Как при утрате основного средства не получить восстановление НДС

Описание: На складе произошел пожар, в результате которого было утрачено оборудование (ОС). Налоговая инспекция обязала налогоплательщика восстановить НДС, который ранее был принят к вычету, и произвела доначисление налога. Основанием для начисления налога на добавленную стоимость и отказа в возмещении налога послужил вывод налогового органа о том, что общество необоснованно не восстановило налог на добавленную стоимость, предъявленный к вычету по утраченному в результате пожара оборудованию.

Такое требование налоговиков неправомерно. Это подтверждают и суды. (Постановление ФАС Поволжского округа от 10.05.2011 № А55-17395/2010). В силу п. 1 ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные налоговые вычеты. Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации в отношении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения, а также товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

В силу положений статьи 172 НК РФ налоговые вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3,6 – 8 статьи 171 НК РФ.

Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров, (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров, (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

Таким образом, для получения налогового вычета необходима совокупность следующих условий: наличие счетов-фактур, документов, подтверждающих принятие указанных товаров (работ, услуг) на учет, а также соответствие выставленных счетов-фактур требованиям пункта 5 и 6 статьи 169 НК РФ.

Судами установлено, что общество выполнило все условия, необходимые для принятия налога на добавленную стоимость к вычету.

В п. 3 ст. 170 НК РФ определены случаи, при которых суммы налога, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), подлежат восстановлению при расчетах с бюджетом. Перечень оснований для восстановления налога, указанный в п. 3 ст. 170 НК РФ, является закрытым. В нем отсутствует такое основание для восстановления, как списание и уничтожение товарно-материальных ценностей в результате недостачи, потери, пожара, порчи.

ВЫВОД: Поскольку выбытие товарно-материальных ценностей (готовой продукции) в результате недостачи, потери, порчи, пожара не меняет изначальной цели их приобретения, то у инспекции отсутствуют правовые основания для требования о восстановлении принятых ранее к вычету сумм налога на добавленную стоимость при утрате материальных ценностей, а, следовательно, и для вывода о нарушении обществом норм о применении налогового вычета

Аналогичная правовая позиция изложена и в решении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.10.2006 № 10652/06.

Оценка рисков: Не выявлено

Арбитражные прецеденты: Постановление ФАС Поволжского округа от 10.05.2011 № А55-17395/2010, Решение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.10.2006 № 10652/06.

Для заметок

_________________________________________________

122. Как при переходе на УСН возместить НДС с авансов без возврата денег контрагенту

Описание: Компания при переходе на УСН вправе принять к вычету НДС, который ранее уплатила с полученных авансов на общем режиме. Но сделать это можно только при наличии документов, которые подтверждают возврат налога покупателям в связи с переходом на спецрежим (п. 5 ст. 346.25 НК РФ).

Такое требование налоговики трактуют буквально и требуют возвращать НДС исключительно «живыми» деньгами. Однако, не запрещено оформить возврат налога в виде взаимозачета – погасить обязательство зачетом встречного требования (ст. 410 ГК РФ). Для этого стороны заключают дополнительное соглашение об уменьшении договорной цены на сумму НДС, где прописывается условие, что сумма налога, ранее включенная в аванс, подлежит возврату покупателю до определенного срока. При этом клиент обязуется увеличить сумму аванса по договору в тот же срок на сумму возвращенного налога. В результате у сторон возникнут равные обязательства, и они могут произвести зачет. В этом случае организация сможет возместить НДС с авансов, не перечисляя их на расчетный счет покупателя. Эту схему поддержали суды (постановление ФАС Северо-Западного округа от 04,08.2010 № А21 -11991/2009.

«Пп. 2 п. 5 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, исчисленные продавцами и уплаченные ими в бюджет с сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), реализуемых на территории РФ, в случае изменения условий либо расторжения соответствующего договора и возврата соответствующих сумм авансовых платежей.

Согласно п. 5 ст. 346.25 НК РФ организации и ИП, ранее применявшие общий режим налогообложения, при переходе на УСН выполняют следующее правило: суммы налога на добавленную стоимость, исчисленные и уплаченные налогоплательщиком налога на добавленную стоимость с сумм оплаты, частичной оплаты, полученной до перехода на упрощенную систему налогообложения в счет предстоящих поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг или передачи имущественных прав, осуществляемых в период после перехода на упрощенную систему налогообложения, подлежат вычету в последнем налоговом периоде, предшествующем месяцу перехода налогоплательщика налога на добавленную стоимость на упрощенную систему налогообложения, при наличии документов, свидетельствующих о возврате сумм налога покупателям в связи с переходом налогоплательщика на УСН».

Оценка рисков: Не выявлено

Арбитражные прецеденты: Постановление ФАС Северо-Западного округа от 04.08.2010 № А21-11991/2009

С учетом изложенного, суд правомерно удовлетворил требование общества в части признания недействительным решения инспекции относительно доначисления сумм НДС, начисления соответствующих пеней и привлечении общества к налоговой ответственности.

123. Как провести продажу основных средств, используемых в операциях, облагаемых и не облагаемых НДС

Описание: Многие фирмы одновременно осуществляют хозяйственные операции, как облагаемые НДС, так и не облагаемые НДС, используя при этом одни те же основные средства (автомобили, компьютеры и др.). При продаже таких основных средств фирма должна заплатить НДС. Однако одна часть имущества учтена с НДС, а другая – без него.

Фирмы, которые одновременно осуществляют хозяйственные операции, как облагаемые НДС, так и необлагаемые НДС, входной налог должны учитывать раздельно, распределяя пропорционально стоимости отгруженных товаров по указанным операциям. Часть НДС. относящаяся к деятельности, облагаемой этим налогом, принимается к бухгалтерскому учету на счете 19 «Налог на добавленную стоимость по приобретенным ценностям» и принимается к вычету, а другая часть НДС включается в стоимость имущества (основных средств).

При продаже имущества, в стоимость которого включен НДС, налог определяют по расчетной ставке с разницы между ценой продажи (включая НДС) и остаточной стоимостью имущества (п.3 ст.154 НК РФ).

Фирмы, использующие основные средства, в которых учтен не весь НДС, уплаченный поставщикам, а только его часть, могут применять изложенный выше способ, т. е. платить налог с разницы (Письмо Минфина от 07.09. 2004 г. № 03-04-11/142).

Применение указанного способа позволяет не платить большие суммы НДС, поскольку если фирма купит очень дорогое основное средство и вскоре продаст его, то к вычету примет значительную часть входного налога, а в бюджет заплатит незначительную сумму.

Для этого достаточно до покупки основного средства продать любой товар (работу, услугу), не облагаемый НДС. Понятно, что покупателю должен быть выписан счет-фактура. Оформить его можно, руководствуясь одним из разъяснений (Письмом МНС России от 13.05.2004 г. № 03-1 -08/1191/15), указав:

• в графе 5 счета-фактуры – налоговую базу (вместе с НДС);

• в графе 7 – ставку налога с пометкой «межценовая разница»;

• в графе 8 – сумму НДС, предъявленную покупателю к оплате;

• в графе 9 – стоимость реализуемого имущества;

• в графе 4 «Цена за единицу измерения» – методом «от обратного» сумму разницы между графами 9 и 8, разделенную на графу 3, поскольку именно по этой стоимости покупатель будет приходовать приобретенное имущество.

Арбитражные прецеденты:

Отсутствуют

Для заметок

_________________________________________________

124. Как экономить на платежах по НДС путем применения перехода права собственности в особом порядке

Описание: Согласно гг 1 ст. 223 ГК РФ право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законом или договором. Это, как говорится, общее правило, но руководствоваться его первой частью не всегда выгодно – гораздо удобнее бывает применение второй его части о переходе права собственности в обусловленный договором момент времени.

Поэтому участники договорных отношений специально предусматривают в договоре так называемый особый порядок перехода права собственности, согласно которому переход права собственности может произойти после оплаты товара или, скажем, в тот день, когда покупатель реализует товар третьему лицу.

С помощью особого порядка перехода права собственности можно не только застраховаться от ненадежных покупателей, но также обеспечить себе экономию на налогах.

По целому ряду налогов объектом обложения является реализация товаров (НДС, акцизы) или доходы от реализации за вычетом расходов (налог на прибыль, единый налог по упрощенной системе налогообложения). Поскольку согласно п. 1 ст. 39 НК РФ товары считаются реализованными в тот день, когда право собственности на них переходит от покупателя к продавцу, устанавливая в договоре особые условия такого перехода, заинтересованные лица могут значительно отложить момент, когда придется начислять налоги.

В этой связи следует иметь в виду неправомерность ссылки налоговых чиновников на ст. 167 НК РФ о том, что налогоплательщики обязаны начислять НДС именно в тот день, когда товар передан продавцу, и никакие особые условия в данном случае роли не играют. Поскольку согласно п. 1 ст. 53 НК РФ налоговая база представляет всего лишь стоимостную характеристику объекта налогообложения, то, следовательно, до тех пор, пока нет такого объекта, налоговую базу рассчитывать не с чего.

На практике это означает, что налогоплательщики должны начислять НДС не раньше, чем произойдут два события – товар будет отгружен продавцу и продавец получит на него право собственности. Разумеется, счет-фактуру покупателю следует выставить не раньше, чем он получит право собственности на товар.

В этой связи напомним, что ст. 164 НК РФ дифференциация налоговых ставок по НДС установлена в зависимости от реализации товаров (работ, услуг), а согласно п. 3 ст. 168 НК РФ счета-фактуры следует выставлять не позднее пяти дней со дня отгрузки товаров при их реализации. Основополагающим моментом, как видим, является именно реализация. Без осуществления факта реализации применять налоговые ставки просто не к чему, а реализация без перехода права собственности невозможна, и потому, пока право собственности на товар не перешло к покупателю, никакого счета-фактуры выписывать не нужно.

Нередко налогоплательщику выгодно перенести часть доходов, которые могут быть получены в конце отчетного или налогового периода, на начало следующего квартала или года, т. е. уменьшить текущий налогооблагаемый доход. Такое стремление, в частности, может быть обусловлено расчетом на то, что в следующем году налоги с этого дохода окажутся существенно меньше, например, снизится налоговая ставка. Такое стремление может быть также продиктовано решением налогоплательщика перейти на упрощенную систему налогообложения.

Для того чтобы обеспечить возможность перенесения доходов или их части с одного квартала или года на другой, в договорах с покупателями следует предусмотреть условие о том, что они получат товары в собственность в начале следующего периода либо после оплаты, если она намечена на этот период.

Возврат товара продавцу покупателем без уважительной на то причины вынуждает покупателя отражать эту операцию как реализацию со всеми вытекающими налоговыми последствиями, что во многих случаях бывает очень невыгодно, но продавец не сможет принять к вычету этот налог и останется внакладе. Причем покупателю приходится переплачивать НДС при возврате товара, если продавец от этого налога освобожден. Избежать такой ситуации можно путем указания в договоре условия о том, что право собственности на товар переходит к покупателю спустя определенное время после отгрузки или при наступлении определенных обстоятельств.

Если возврат товара оказался непредвиденным, то покупатель и продавец имеют возможность по взаимному соглашению внести изменения в уже заключенный договор или же заменить его на новый.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

125. Как экономить на платежах по НДС при фактической реализации товара

Описание. На практике встречаются случаи применения в целях ухода от уплаты НДС схемы, обобщенно заключающиеся в последовательном осуществлении ряда действий, как то:

• продавец товара передает его в уставный капитал покупателя;

• продавец покидает состав учредителей;

• при выходе из состава учредителей свою долю продавец получает в денежном эквиваленте стоимости товара.

Таким образом, покупатель получил ценности, а продавец получил деньги, но НДС им уплачивать нет необходимости, поскольку вклад в уставный капитал и получение его обратно НДС не облагаются.

Однако все это применимо нечасто по вполне понятным причинам, связанным, прежде всего, с длительностью регистрации изменений в учредительных документах. В этой связи целесообразно вспомнить о совместной деятельности, поскольку она юридического лица не образует (ст. 1041 ГК РФ) и потому тратить время на связанные с регистрацией процедуры нет необходимости.

Просто двое объединяют свои ресурсы – один (продавец) вносит товар, другой (покупатель) вносит деньги. С практической точки зрения это удобно, поскольку согласно пп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ такая операция не является реализацией и не облагается НДС. В дальнейшем указанные участники совместной деятельности по взаимному соглашению расторгают договор о совместной деятельности и делят имущество, в результате чего продавец получит свою долю деньгами, а покупатель – товаром (ст. 1050 ГК РФ).

Эта схема работает при условии, что покупателю не нужен налоговый вычет по НДС, поскольку он не является плательщиком НДС – в противном случае целесообразность реализации данной схемы значительно сужается. Лицами, не заинтересованными в налоговом вычете по НДС, являются налогоплательщики, применяющие упрощенную систему налогообложения («упрощенцы»), переведенные на уплату единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности («вмененщики») либо освобожденные от исполнения обязанностей налогоплательщика по НДС («освобожденцы»).

Поскольку в основу схемы заложено вуалирование факта реализации товара, то и счета-фактуры не требуется. Применение схемы может быть, в частности, направлено на обеспечение заинтересованности покупателя в приобретении товара со скидкой, т. е. в цене товара не учитывается НДС.

Заметьте: в данном случае НДС, который при покупке товара был уплачен и принят к вычету, придется восстановить. Разумеется, договор должен полностью соответствовать требованиям, предъявляемым к документальному оформлению совместной деятельности. В договоре должна быть четко сформулированы цель совместной деятельности и способ достижения этой цели. Причем желательно, чтобы имущество (в виде вносимого продавцом в качестве вклада товара) теоретически могло бы использоваться товариществом.

И, главное, придумайте достоверную причину расторжения договора – вполне подойдет желание одного из товарищей вложить имущество в более выгодный проект.

Напомним, что когда участник совместной деятельности забирает в пределах первоначального взноса свою долю, то реализацией это не признается

(см. пп. 5 п. 3 ст. 39 НК РФ). Именно это обстоятельство будет решающим в случае возникновения спора с налоговым органом. Выходит, НДС начислять не надо (см. Постановление ФАС Поволжского округа от 20 августа 2003 г. по делу №А06-548У-13/03).

Чтобы совместная деятельность не могла быть признана притворной сделкой, следует в ее рамках осуществить какую-нибудь операцию – пусть даже самую незначительную, например, купить что-нибудь несущественное и продать его.

Думается, должно быть само собой разумеющимся, что договор о совместной деятельности, дабы не привлекать внимание к нему (а, следовательно, и к себе), не следует расторгать, образно говоря, на следующий день после того, как он будет заключен, – пусть он просуществует в пределах месяца. Кстати, этого можно добиться путем заключения договора задним числом, а расторжения – сегодняшним.

Арбитражные прецеденты: Когда участник совместной деятельности забирает в пределах первоначального взноса свою долю, то реализацией это не признается (см, пп. 5 п, 3 ст. 39 НК РФ). Именно это обстоятельство будет решающим в случае возникновения спора с налоговым органом. Выходит, НДС начислять не надо (см. Постановление ФАС Поволжского округа от 20 августа 2003 г. по делу № А06-548У-13/03).

126. Как экономить на платежах по НДС покупателем товара, формально выступающим в качестве посредника

Описание: Покупатели товара из-за невозможности применить налоговый вычет по НДС нередко вынуждены отказываться от сотрудничества с субъектами хозяйственной деятельности, перешедшими на единый налог на вмененный доход для отдельных видов деятельности, применяющими упрощенную систему налогообложения либо освобожденными от уплаты НДС на основании ст. 145 НК РФ.

Дело в том, что, если продавец товара не платит НДС, он либо выставляет покупателю счет-фактуру с нулевым НДС – в случае освобождения по ст. 145 Кодекса, либо вовсе не выписывает счет-фактуру – при уплате единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности или при применении упрощенной системы налогообложения. В результате покупатель товара оплачивает его без НДС и не может применить вычет – ситуация на практике встречается нередко. Продавец товара может предложить покупателям, которые покупают продукцию для дальнейшей перепродажи, а не для собственного использования, договорные отношения на основе договора купли-продажи заменить посредническими договорными отношениями – формально, разумеется. Собственно, в этом и заключается существо данного способа.

Покупатель, отныне называющийся комиссионером или агентом, берет у продавца, выступающего в качестве принципала или комитента, товар, но на свой баланс его не принимает, а отражает на забалансовом счете 004 «Товары, принятые на комиссию» и продает товар конечному потребителю, добавив к первоначальной стоимости торговую наценку. Таким образом, посредник продает принадлежащий комитенту товар и оставляет себе вознаграждение в размере наценки.

Налог на прибыль и НДС посредник платит с суммы наценки, а не с конечной стоимости товара, заплаченной конечным покупателем товара. При применении такого способа для комиссионера не имеет значения, является или нет комитент плательщиком НДС, поскольку вычет НДС изначально не предусматривался. Сумма налога к уплате в бюджет будет равна разнице между НДС, который фирма начислила бы при отгрузке потребителю, если бы осталась перекупщиком, и налоговым вычетом, возникающим после оплаты продукции поставщику, не освобожденному от уплаты НДС.

При использовании агентского договора лица, покупающие товар у продавцов, перешедших на единый налог на вмененный доход для отдельных видов деятельности, применяющих упрощенную систему налогообложения либо освобожденных от уплаты НДС, получают возможность платить меньше НДС, чем при купле-продаже. В заключение отметим, что такой способ нецелесообразен для оптовиков, реализующих продукцию, облагаемую НДС по ставке в размере 10 процентов.

Дело в том, что при продаже, например продуктов питания, посредник заплатит больше НДС, поскольку он продает не товар, а услугу по реализации товара.

Иными словами, ставка НДС в пониженном размере относится исключительно к установленному п. 2 ст. 164 НК РФ перечню товаров и услуг, в состав которого входит реализация услуг по продаже этих товаров, в связи с чем независимо от того, что продает посредник, он должен применять по НДС ставку в размере 10 процентов.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

127. Как экономить на НДС с помощью замены продажи на уступку прав на нежилую недвижимость

Описание: Например, компания планирует продать не зарегистрированные пока нежилые помещения. Это выгоднее сделать до регистрации объекта недвижимости, и оформить сделку в виде уступки права на него. Тогда НДС нужно будет исчислять не со всей суммы выручки, а только с разницы между доходом от уступки и расходом на приобретение прав. Из постановления Президиума ВАС РФ от 25.02.2010 № 13640/09:

«При передаче имущественных прав налоговая база определяется с учетом особенностей, предусмотренных главой 21 НК РФ (абз. 5 п. 1 ст. 153 НК).

П. 3 ст. 155 НК установлен порядок определения налоговой базы при передаче имущественных прав на жилые дома или жилые помещения, доли в жилых домах или жилых помещениях, гаражи или машино-места, согласно которому база определяется в виде разницы между стоимостью, по которой передаются имущественные права, с учетом налога и расходами на приобретение указанных прав.

Поскольку в отношении уступки требований о передаче нежилых помещений статьей 155 НК РФ подобных особенностей не установлено, суды сочли, что налоговая база по таким операциям подлежит определению в порядке, предусмотренном пунктом 2 статьи 153 Кодекса, то есть исходя из всех доходов налогоплательщика, связанных с расчетами по оплате переданных имущественных прав».

Подобный порядок в НК РФ прямо установлен для уступки имущественных прав на жилые дома и жилые помещения, доли в них, гаражи, а также машино-места (п. 3 ст. 155 НК РФ). Президиум ВАС РФ объяснил решение тем, что имущественные права на недвижимое имущество и на имущество,

перечисленное в пункте 3 статьи 155 НК РФ, отнесены к одному виду объектов гражданских прав. Таким образом, их правовой режим применительно к вопросам исчисления НДС (если не установлено исключений) должен определяться одинаково. Поэтому доначисления налоговиков в данной ситуации будут неправомерными.

Кроме того, стоит учесть и положительную позицию Конституционного Суда РФ по данному вопросу, выраженной в постановлении от 24.02.2004 № 3-П, о том, что «судебный контроль также не призван проверять экономическую целесообразность решений, принимаемых субъектами предпринимательской деятельности, которые в сфере бизнеса обладают самостоятельностью и широкой дискрецией».

Оценка рисков: Не выявлено

Арбитражные прецеденты: Постановление Президиума ВАС РФ от 25.02.10 № 13640/09

Для заметок

_________________________________________________

128. Как экономить на платежах по НДС путем оптимизации расходов на транспортировку

Описание: Расходы на доставку приобретенных товарно-материальных ценностей подлежат распределению. Организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, чтобы учесть транспортные расходы, включенные в цену, должны сначала эти товары продать.

Торговые организации транспортные расходы включают либо в стоимость товаров, либо в издержки обращения. Расходы организаций, применяющих метод начисления, подразделяются на прямые и косвенные.

Поскольку затраты на доставку считаются прямыми, их следует распределять между реализованным товаром и нереализованным. Это означает, что независимо от того, как учтены затраты на транспортировку, сразу списать всю их сумму не представляется возможным, поскольку если они числятся в стоимости товаров, то приходится ждать реализации этих товаров. А издержки обращения приходится распределять пропорционально покупной стоимости проданных товаров. Для того чтобы списать транспортные расходы при приобретении товарно-материальных ценностей, из документов должно следовать, что эти затраты не связаны с их приобретением и представляют собой лишь часть необходимых для перепродажи расходов – пусть даже они будут расходами на доставку, но не купленных, а проданных товаров.

Напомним, что связанные с реализацией товаров транспортные расходы для целей налогообложения являются косвенными затратами. Иными словами, если продавец доставлял товары покупателям своим транспортом, то затраты на содержание транспорта представляют собой прочие расходы (см. пп. 11 п. 1 ст. 264 НК РФ).

Но если товары доставлялись силами сторонней организации, то в этом случае вознаграждение перевозчика включается в состав расходов, связанных с продажей покупных товаров (см. п. 1 ст. 268 и ст. 320 НК РФ). Прочие расходы и затраты, связанные со сбытом, могут быть списаны сразу по факту перечисления оплаты.

Иными словами, если организация осуществляет оптовую торговлю и оплачивает доставку как купленных, так и проданных товаров, ей следует договориться с поставщиком, чтобы на доставку был выписан отдельный счет-фактура, а также договориться с поставщиком или перевозчиком о том, чтобы в актах и счетах-фактурах не было указано количество привезенных на склад товаров.

В этом случае невозможно будет установить, что расходы по доставке относятся именно к приобретенной продукции.

Информация о фактическом объеме (количестве) в натуральном измерении должна содержаться в отдельном документе, который по понятным причинам не должен попасться на глаза налоговым инспекторам – им достаточно предъявить акт приемки оказанных услуг и счет-фактуру, где фигурируют транспортные услуги.

В результате применения такого метода появляется возможность всю уплаченную за перевозку закупленных товарно-материальных ценностей сумму расходов сразу же списать на расходы, связанные со сбытом. В случае доставки товарно-материальных ценностей собственными силами (собственным транспортом) договариваться с кем-либо нет необходимости – достаточно сразу все документы оформить так, чтобы привязать транспортные расходы к реализации товаров.

Производственные организации при приобретении материалов расходы по их доставке включают в их стоимость (см. п. 2 ст. 254 НК РФ). Если затраты на приобретение материалов относятся к прямым расходам, транспортные расходы следует распределять между готовой продукцией и незавершенным производством предприятия, т. е. списать их сразу и полностью в качестве затрат на приобретение материалов также не представляется возможным. Но можно по аналогии с вышеизложенным применительно к торговым организациям учесть суммы таких затрат в качестве расходов, связанных со сбытом готовой продукции.

В этом случае все уплаченное перевозчику представляет собой материальные затраты, которые не подлежат распределению и включаются в расходы (см. пп. 6 п. 1 ст. 254 НК РФ). А если материалы организация привезла собственными силами (своим транспортом), то в этом случае затраты на транспортировку относятся к прочим расходам, которые также считаются косвенными (см. пп. 11 п. 1 ст. 264, ст. 318 НК РФ).

Субъектам хозяйственной деятельности, применяющим упрощенную систему налогообложения, выгодно, чтобы продавец выделял в своих первичных документах стоимость доставки или же товары привозила транспортная компания, поскольку в этих случаях затраты на перевозку можно списать в расходы сразу по оплате счета поставщика и перевозчика.

Транспортные расходы не включены в перечень расходов, на которые «упрощенцы» согласно п. 1 ст. 346.16 НК РФ уменьшают полученные доходы при определении объекта налогообложения. Этот перечень является исчерпывающим, но это вовсе не означает, что транспортные расходы не могут быть учтены при расчете единого налога. Затраты на доставку товаров включают в состав материальных расходов «упрощенца» как стоимость необходимых для предпринимательства услуг сторонних организаций (см. пп. 6 п. 1 ст. 254 НК РФ).

У налогоплательщика должны быть счет-фактура, акт и документ, подтверждающий, что транспортные услуги оплачены.

Кроме того, необходимо доказать, что расходы экономически обоснованы, то есть нужны для получения дохода. Не исключено, что право учитывать при расчете единого налога транспортные расходы «упрощенцу» придется отстаивать в суде, но если все расходы на доставку включены в стоимость товара, то, хотя спора с налоговиками не возникнет, затраты придется списывать дольше.

Иными словами, «упрощенцу» следует определиться и выбрать, какой способ для него предпочтительнее.

«Упрощенцы», как и все, вправе уменьшить доход на те материальные затраты, которые перечислены в ст. 254 НК РФ (см. пп. 5 п. 1 ст. 346.16 НК РФ), т. е. они списывают стоимость оплаченных материалов лишь после того, как отпустят их в производство. Иными словами, «упрощенцам» в данном случае следует поступать так же, как и организациям, не являющимся «упрощенцами», и проводить расходы по доставке купленных материалов как затраты, связанные со сбытом готовой продукции (см. выше).

Напомним, что транспортные расходы, связанные с реализацией товаров и материалов, представляют собой косвенные затраты, которые продавцы товара списывают сразу. Как говорится, это общее правило.

Однако если они продают и самостоятельно доставляют покупателям товары, которые облагаются по льготным ставкам, то может быть обеспечена возможность экономии на НДС. Для этого нужно включить стоимость доставки в цену товара и в этом случае это лишь одна из составляющих выручки от реализации товаров, которые облагаются НДС по пониженным ставкам или же вовсе освобождены от НДС.

Налоговики, ссылаясь на п. 1 ст. 153 НК РФ, согласно которому «при реализации… товаров (работ, услуг) различных ставок налоговая база определяется отдельно по каждому виду товаров (работ, услуг)», указывают, что когда продавец сам доставляет товары, то он оказывает транспортные услуги, которые облагаются по ставке 18 процентов. И эта ставка должна применяться также и в том случае, если с реализации перевозимых товаров надо платить НДС по ставке 10 процентов.

Однако согласно п. 2 ст. 421 ГК РФ возможно заключение любых договоров и при этом стороны вправе самостоятельно определять условия сделки, в том числе и цену. Иными словами, налогоплательщик вправе установить цену товара, которая включает в себя и стоимость доставки. Это означает, что размер НДС в данном случае будет зависеть от того, что прописано в договоре. Т. е. если стоимость транспортных услуг в договоре указана отдельно, то придется применять 18-процентную ставку, но если доставка включена в состав общей цены, налогом облагать ее следует по той же ставке, что и сам товар, в частности, равной 10 процентам (см. Постановление ФАС Московского округа от 15 сентября 2003 г. по делу № КА-А41/6608-03).

Таким образом:

• в п. 1 ст. 168 НК РФ сказано, что товары продаются по ценам, которые увеличены на сумму НДС;

• при этом для целей налогообложения применяется цена, указанная сторонами сделки (ст. 40 НК РФ);

• если доставка отдельно не оплачивается, а включена в цену товара, она облагается по той же ставке, что и сам товар.

Кроме того, если стоимость доставки отдельной суммой не указана, то не представляется возможным ее вычленить из общей цены товара, чтобы начислить НДС по ставке в размере 18 процентов.

Заплатить меньшую сумму НДС можно также и в том случае, если товары, облагаемые НДС по льготной ставке, развозила специализированная организация, но при условии, что стоимость ее услуг включена в продажную цену товара – экономия в данном случае будет из-за разных ставок налога.

Иными словами, НДС по ставке 18 процентов, который уплачен перевозчику, будет принят к вычету, а с реализации товаров, в цену которых вошли расходы на доставку, будет уплачено только 10 процентов.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

Для заметок

_________________________________________________

129. Как экономить на платежах по НДС путем продления срока исковой давности по дебиторской задолженности

Описание. Списание дебиторской задолженности на убытки не всегда выгодно, поскольку у налогоплательщика возникает обязанность по уплате НДС в бюджет.

По общему правилу с дебиторской задолженности НДС в бюджет следует заплатить по итогам того налогового периода, когда истек срок ее исковой давности (три года с того момента, как должник должен был исполнить свои обязательства по договору, но не сделал этого).

Но если задолженность была списана на расходы до истечения срока исковой давности из-за того, что долг был признан нереальным для взыскания (например, если должник был объявлен банкротом по решению суда), налогоплательщик должен перечислить НДС в бюджет раньше указанного выше срока (п. 6 ст. 2 ФЗ от 22 июля 2005 г. № 119-ФЗ).

Согласно п. 1 ст. 146 НК РФ НДС облагается реализация товаров (работ, услуг). Организация, не являющаяся плательщиком НДС, не должна учитывать этот налог в продажной стоимости товаров и указывать его в расчетных документах.

Поэтому, если организация списала по истечении срока исковой давности или как нереальную для взыскания дебиторскую задолженность, образовавшуюся в то время, когда фирма не являлась плательщиком НДС, налог в бюджет платить не нужно.

Возможно, что организация решила вернуться с упрощенной системы налогообложения на общий режим и списала безнадежную дебиторскую задолженность, уже являясь плательщиком НДС – в этом случае НДС платить не надо, поскольку при выставлении счета НДС покупателю предъявлен не был.

Поскольку сумма списанной безнадежной дебиторской задолженности уменьшает налогооблагаемую прибыль фирмы (пп. 2 п. 2 ст. 265 НК РФ), списать задолженность выгоднее в том периоде, когда есть прибыль, сумма которой больше размера задолженности, поскольку в этом случае при списании задолженности будет уплачен НДС и обеспечена экономия на платежах по налогу на прибыль.

Невыгодно списывать дебиторскую задолженность, если:

• в текущем периоде налогоплательщик получил убыток или прибыль, сумма которых значительно меньше размера задолженности, поскольку, списав в этом случае задолженность, налогоплательщик вынужден заплатить НДС, но не сможет сэкономить на платежах по налогу на прибыль;

• заранее известно, что должник перечислит деньги после того, как долг уже будет списан, поскольку в этом случае налогоплательщик при списании задолженности должен будет заплатить НДС, а после поступления денег должен будет заплатить и налог на прибыль со всей поступившей суммы.

В этих двух указанных выше случаях налогоплательщик заинтересован в продлении срока исковой давности. Напомним, что срок исковой давности прерывается и начинает отсчитываться заново, если должник признал за собою задолженность.

Важно отметить, что подтвердить факт признания задолженности должник должен письменно (гарантийным письмом или актом сверки расчетов). В качестве факта признания должником своего долга может быть признано также поступление от должника любой денежной суммы.

Кроме того, для того, чтобы срок исковой давности прервался и начал отсчитываться заново, налогоплательщик может обратиться в суд с иском к должнику – в этом случае срок исковой давности прерывается в тот день, когда суд принял исковое заявление.

Причем, важно отметить, что продлевать срок исковой давности можно неограниченное число раз, поскольку ГК РФ никаких ограничений в этой части не содержит.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

Для заметок

_________________________________________________

130. Как отсрочить платежи по НДС путем оформления займа вместо получения аванса

Описание: Получив от покупателя сумму предоплаты, налогоплательщику приходится 18 процентов от этой суммы отдавать в бюджет в виде НДС и включать аванс в налогооблагаемую прибыль, если он использует кассовый метод.

Норма по исчислению и уплате НДС с полученных авансов предусмотрена в пп. 2 п. 1 ст. 167 НК РФ Избежать уплаты НДС с суммы предоплаты вполне реально, если полученную от покупателя сумму оформить по документам не в качестве предоплаты, а в качестве займа.

Сначала с потенциальным покупателем следует составить договор займа – лучше всего беспроцентного, по которому этот покупатель передает продавцу в долг определенную сумму денег, эквивалентную планируемой к поставке стоимости товара. Срок возврата заемных средств по такому договору должен быть определен тогда, когда продавцом запланировано отгрузить покупателю товар.

После этого следует заключить договор поставки без условия о предоплате товара – это важно. В результате формируются две задолженности: кредиторская (по возврату займа) и дебиторская (по поставленным ценностям) на одну и ту же сумму. На следующем этапе необходимо составить соответствующий акт сверки расчетов и закрыть путем зачета взаимных требований эти долги между собой.

Применение такой схемы может быть эффективным в полной мере, если период времени между получением денег и отгрузкой товара значителен, либо эти два события происходят в разных месяцах (кварталах, если декларации составляются ежеквартально) – аванс поступает в одном месяце, а поставка осуществляется в следующем. Если все происходит в пределах одного налогового периода, то смысла в вышеизложенном нет, поскольку одновременно с начислением НДС с предоплаты осуществляется вычет по нему.

Если организация налог на прибыль рассчитывает по методу начисления, то она не должна включать аванс в свой доход. Но у организаций, применяющих кассовый метод, облагаемый доход возникает сразу же по получении суммы предоплаты. Поэтому использование схемы позволит именно этим организациям отсрочить уплату налога на прибыль, поскольку суммы полученных займов включению в состав дохода не подлежат (пп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ).

В этой связи необходимо подчеркнуть, что отложить расчеты с бюджетом удастся лишь в том случае, если предоплата и отгрузка товара происходят в разных кварталах.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

Для заметок

_________________________________________________

131. Как отсрочить платежи по НДС путем применения задатка вместо получения аванса

Описание: Задаток от аванса отличается обязательным наличием соответствующего письменного соглашения сторон. В этой связи существенным является обстоятельство, заключающееся в том, что при наличии письменного соглашения о задатке организация имеет возможность заплатить налоги позже, не нарушая при этом нормы НК РФ, поскольку задаток по сути своей не является оплатой за товары (работы, услуги), а представляет собой форму обеспечения обязательств.

Например, доходы, полученные в форме задатка, не учитываются при расчете налога на прибыль (пп. 2 п. 1 ст. 251 НК РФ). Это важно для фирм, которые считают этот налог по кассовому методу, поскольку налоговики заставляют их платить налог на прибыль с полученных авансов.

Точно так же происходит и при получении залога. Кроме того, используя задаток, можно отсрочить уплату НДС. Задаток не является ни авансом, ни иным способом оплаты товаров, работ или услуг. Он служит только для обеспечения исполнения договора.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

132. Как применить вычет независимо от регистрации объектов недвижимости

Описание: Налоговый орган не принял заявленные обществом вычеты по НДС, уплаченному при приобретении объектов недвижимости, ссылаясь на то, что счета-фактуры выставлены ранее государственной регистрации права собственности на приобретенные обществом объекты недвижимости, что свидетельствует об их несоответствии требованиям ст. 169 НК РФ.

Арбитражные прецеденты: На самом деле, отказ обществу в вычете НДС является неправомерным. НК РФ не устанавливает обязанности продавца выставлять счет-фактуру с момента государственной регистрации права собственности общества на недвижимое имущество. Постановление ФАС Дальневосточного округа от 24 декабря 2009 г. № Ф03-7576/2009:«…Заявитель жалобы указывает на то, что счета-фактуры выставлены продавцом обществу до государственной регистрации права собственности на объекты недвижимости, в связи с чем, общество не имеет права на предъявление налогового вычета по данным счетам-фактурам……Арбитражным судом правомерно отклонен довод налогового органа о том, что поскольку счета-фактуры выставлены ранее государственной регистрации права собственности на приобретенные обществом объекты недвижимости, это свидетельствует об их несоответствии требованиям статьи 169 НК РФ.Так как Налоговый кодекс РФ не устанавливает обязанности продавца выставлять счет-фактуру с момента государств…».

133. Как на начислении НДС отражаются бонусы

Описание: Непонятная ситуация с начислением НДС с суммы предоставленных бонусов и скидок по-прежнему волнует налогоплательщиков. Например, в письме Минфина России от 05.05.10 № 03-07-14/31.

На этот раз взволновался индивидуальный предприниматель. Один из вопросов – включается ли в налоговую базу по НДС сумма премий без изменения первоначальной цены товара?

До недавнего времени самой понятной и простой была схема, когда поставщик перечислял покупателям бонусы на расчетный счет, исходя из объема закупок, не изменяя при этом цену товара.

Этот порядок «освящался» письмом Минфина России от 25.10.07 № 03-07-11/524. Сумма бонуса не облагалась НДС, но и цена товара не менялась, поэтому и сумма НДС к начислению с реализации не уменьшалась, и счета-фактуры переделывать было не нужно.

Однако Постановление Президиума ВАС РФ от 22.12.09 № 11175/09 взорвало ситуацию. Многие поставщики поняли его так, что теперь бонусы и скидки должны облагаться НДС.

На наш взгляд, это вообще какое-то недоразумение. Суть рассмотренного дела состояла в том, что налоговики пытались представить предоставленный компанией-поставщиком бонус как премию, не изменяющую цену проданного товара, а компания-поставщик – наоборот. Она уменьшала начисленный НДС, (однако ведь получатели скидки в связи с уменьшением цены приобретенного товара вынуждены были восстанавливать к уплате в бюджет ранее принятый к вычету входной НДС).

Вопрос состоял в тонкости составления договоров, и суд встал на сторону налогоплательщика.

Судьи указали, что скидки, предоставленные поставщиком дистрибьюторам, были неразрывно связаны с реализацией товара, то есть общество правомерно уменьшило цену реализации товара, корректируя соответствующую налоговую базу при исчислении НДС.

Вообще-то, строго говоря, принятое решение глобально ничего не изменило. Финансисты всегда говорили, в том числе и в письме от 25.10.07 № 03-07-11/524, что налогоплательщик корректирует налоговую базу по НДС в соответствующем налоговом периоде, в случае если предоставление скидок (премий) привело к изменению цены реализации.

Откуда вообще взялось мнение, что предоставленная скидка должна облагаться НДС? Непонятно.

Что касается ситуации в целом, то она, по мнению финансистов, должна регулироваться так.

Решение ВАС РФ обязательно для участвующих в деле лиц. Остальные могут выполнять его добровольно. И никто не мешает им по-прежнему руководствоваться письмом Минфина России от 05.05.10 № 03-07-14/31.

Арбитражные прецеденты: Постановление Президиума ВАС РФ от 22.12.09 № 11175/09:

«… Скидки, предоставленные обществом дистрибьюторам, были неразрывно связаны с реализацией товара, то есть общество правомерно уменьшало цену реализации товара, корректируя соответствующую налогооблагаемую базу при исчислении налога на добавленную стоимость, в связи с чем доначисление инспекцией 47 853 209 рублей названного налога, начисления пеней и налоговых санкций по этому эпизоду следует признать незаконным…».

134. Как избежать реализации по смыслу п. 1 ст. 39, п. 1 ст. 146 НК РФ

Описание: В ходе проведения рекламной акции обладателю 1000-го ипотечного кредита банка вручен приз в виде сертификата на комплект мебели. При этом банком заключен договор с подрядчиком, в соответствии с которым подрядчик взял на себя обязанность изготовить и поставить мебель третьему лицу по предъявлении сертификата. В свою очередь, банк по условиям договора взял на себя обязанность оплатить товар и определить третье лицо – получателя товара.

В ходе проверки налоговый орган доначислил банку НДС на стоимость безвозмездно переданного физическому лицу приза, определив налоговую базу в порядке п. 2 ст. 154 НК РФ, относящегося к реализации имущества на безвозмездной основе.

На самом деле: В рассматриваемом случае передача сертификата на приобретение мебели является не безвозмездной реализацией, а передачей товара для собственных нужд, которая в соответствии с пп, 2 п. 1 ст. 146 НК РФ не признается объектом налогообложения НДС, если соответствующие затраты включаются в расходы для целей налогообложения налогом на прибыль организаций.

Проведение банком рекламной компании было направлено на стимулирование интереса к банковскому продукту «ипотечное кредитование», а целью рекламной акции являлось увеличение объемов кредитования в данном сегменте.

Проведение рекламной акции необходимо самому банку и потребляется им, и, соответственно, производится банком для собственных нужд, а не для нужд потенциальных клиентов банка (заемщиков).

Банк б данном случае передал физическому лицу только сертификат на комплект мебели. Товар (имущество) из собственности банка в собственность физическому лицу не передавался. Следовательно, реализация по смыслу π, 1 ст. 39, π, 1 ст. 146 НК РФ отсутствует.

Арбитражные прецеденты: Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.07.2010 № А56-9475/2010.

Для заметок

_________________________________________________

135. Как избежать камеральных проверок по НДС

Описание: Налогоплательщик не стал заявлять НДС к вычету в периоде, когда у него возникло право на заявление этого вычета, поскольку посчитал, что лучше заявит его позже в том периоде, в котором у него не будет НДС к возмещению.

Когда спустя некоторое время налоговый орган провел выездную налоговую проверку по НДС, то он снял налогоплательщику этот вычет по причине того, что он заявлен в неправильном периоде. По мнению налогового органа, каждый вычет имеет строго один период, в котором он может быть заявлен – налогоплательщик не имеет никакого выбора в этом вопросе.

На самом деле: Согласно позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда, изложенной в его постановлении от 15 июня 2010 года № 2217/10, Налоговый кодекс не исключает возможности применения вычета сумм налога на добавленную стоимость за пределами налогового периода, в котором возникает право на этот вычет.

Вместе с тем непременным условием для применения налогового вычета и соответствующего возмещения сумм налога на добавленную стоимость является соблюдение трехлетнего срока, установленного пунктом 2 статьи 173 НК РФ.

Эта правовая позиция позволяет налогоплательщикам планировать свои вычеты таким образом, чтобы по возможности создавать как можно реже ситуации с возмещением НДС. Уменьшая число таких ситуаций, налогоплательщик фактически лишает налоговый орган проверять декларации по НДС в камеральном режиме, а значит уменьшает риск возникновения налоговых претензий.

Согласно п. 8 ст. 88 НК РФ при подаче налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость, в которой заявлено право на возмещение налога, налоговый орган вправе для камеральной налоговой проверки истребовать у налогоплательщика документы, подтверждающие правомерность применения налоговых вычетов. Если же подается декларация «к уплате», то налоговый орган будет не вправе проверять вычеты иначе, как в режиме выездной налоговой проверки.

Арбитражные прецеденты: Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда от 15.06. 2010 г. № 2217/10.

Для заметок

_________________________________________________

136. Как начисляется неустойка на сумму долга с НДС

Описание: Общество обратилось в Арбитражный Суд за взысканием суммы задолженности и неустойки за просрочку оплаты выполненных работ. Должник оспорил расчет неустойки, считая, что его необходимо производить без учета сумм НДС в силу сложившейся судебной практики.

На самом деле: Договорную неустойку следует рассчитывать исходя из суммы долга с НДС, После введения в действие с 01.01.2001 главы 21 НК РФ, налогоплательщики за редким исключением (а с 01.01.2006 без исключения) обязаны вести учет выручки для целей обложения НДС со дня оказания услуг отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг). То есть с момента отражения в бухгалтерском учете дебиторской задолженности заказчика. Поэтому исполнитель обязан уплатить данный налог из собственных средств, не дожидаясь получения оплаты от заказчика.

Следовательно, задерживая оплату оказанных услуг, заказчик фактически неосновательно пользовался не суммой, подлежащей перечислению в бюджет в виде НДС, а денежными средствами исполнителя. Оснований для отказа в начислении пеней на ту часть суммы задолженности, которая приходится на сумму налога, отсутствуют.

Арбитражные прецеденты: Источник: Решение Арбитражного Суда города Москвы от 10.09.2010 г. № А40-52658/10-157-440.

137. Как с помощью компенсации за отказ от договора прикрыть безналоговую передачу денег

Описание: В чем экономия НДС, налог на прибыль. На чем основана идея Письмо Минфина от 28.07.10 № 03-07-11/315.

Передачу денег между дружественными компаниями можно не облагать НДС и признавать налоговыми расходами. Для этого ее оформляют как компенсацию убытков, понесенных продавцом из-за отказа покупателя принимать и оплачивать товары. Такой способ безналоговой передачи денег внутри группы компаний подсказал Минфин России в письме от 28.07.10 № 03-07-11/315.

По мнению финансистов, в этом случае компенсация убытков продавцу не облагается НДС и включается у плательщика в налоговые расходы в качестве признанных должником санкций по договору (пп. 13 π, 1 ст. 265 НК РФ). Получатель денежных средств обязан признать эту сумму в доходах (п. 3 ст. 250 НК РФ).

Такая передача денег выгодна дружественным лицам на общем режиме, так как у них никаких налоговых потерь не возникнет. Если же получатель средств находится на льготном режиме налогообложения (спецрежим, офшор), то здесь возникнет выгода из-за переноса налоговой базы.

Но, чтобы учесть компенсацию в расходах, отказ от договора нужно обосновать деловыми целями. Например, расчетом, что в связи с изменившейся обстановкой отказ от соглашения повлечет меньшие убытки, чем его исполнение. Так, если рыночные цены на товар резко снизились, то закупать его по заранее утвержденной цене не имеет смысла.

138. Как передачу товара со 100 % скидкой учесть в расходах

Описание: В общем случае безвозмездная передача влечет негативные последствия для продавца, который должен заплатить НДС и не может признать расходы в налоговом учете (π. 1 ст. 146, п. 16 ст. 270 НК РФ). Однако, этого можно избежать, оформив передачу в виде реализации по цене, уменьшенной на 100-процентную скидку, которая была предоставлена по условиям договора в рамках действующей маркетинговой политики компании. Например, за ранее выкупленный объем товаров, работ или услуг.

Реализацию товара, работы или услуги с учетом скидки (пусть даже 100-процентной) нельзя признать безвозмездной передачей. Из п. 2 ст. 248 НК РФ прямо следует, что если получение активов было связано с возникновением у получателя встречного обязательства, то отношения являются возмездными. В нашем случае у получателя ценностей было погашено право требовать скидку при дальнейших покупках. Поэтому операцию следует квалифицировать не как безвозмездную передачу, а как реализацию с убытком по нулевой цене.

Кроме того, облагаемая база по НДС формируется исходя из стоимости товаров, работ или услуг, определяемой в соответствии со ст. 40 НК РФ (π. 1 ст. 154 НК РФ). Согласно п. 1 этой статьи, для целей налогообложения принимается цена, указанная сторонами сделки с учетом скидок, предусмотренных маркетинговой политикой (п. 3 ст. 40 НК РФ).

Оценка рисков: Не выявлено

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

139. Как учесть в расходах НДС, начисленный после утраты права на спецрежим налогообложения

Описание: Компания, которая утратила право на применение УСН, обязана уплатить НДС в бюджет с суммы реализации с момента потери права. Сумму этого налога можно учесть в составе налоговых расходов (определение ВАС РФ от 15.04.2010 № ВАС-4125/10).

«Применительно к требованиям ст. 264, п. 19 ст. 270 НК РФ, у налоговой инспекции отсутствовали основания для исключения из «прочих расходов», уменьшающих доходы общества при исчислении налога на прибыль суммы НДС, и в связи с этим, доначислении налога на прибыль, соответствующих пени и штрафа, так как налог на добавленную стоимость был исчислен обществом в соответствии с требованиями законодательства и не был предъявлен покупателю в связи с вынужденной сменой налогового режима, следовательно, его следовало включить в расходы при налогообложении прибыли».

Это позволит компании сэкономить порядка 20 процентов (уменьшение налога на прибыль) от уплаченной в бюджет суммы, сверх возможности получить вычет по входному НДС (п. 6 ст. 346.25 НК РФ).

Несмотря на то, что налоговики выступают против этого (письмо УФНС по г. Москве от 29.04.05 № 20–12/31025.3), на сторону налогоплательщиков встал ВАС РФ, который указал, что Налоговый кодекс позволяет учесть в расходах те налоги, которые не были предъявлены покупателю (π. 1 ст. 264 и п. 19 ст. 270 НК РФ). А НДС, уплаченный в бюджет в связи с потерей права на применение спецрежима, как раз и не предъявляется покупателям.

К тому же, против предъявления налога покупателям в этой ситуации выступают и сами налоговики. В письме ФНС России от 08.02.2007 № ММ-6-03/95 указано, что организация, потерявшая право на применение «упрощении», не вправе выставить счет-фактуру задним числом своему контрагенту. Налогоплательщиками НДС в соответствии со ст. 143 НК РФ признаются: организации; Индивидуальные предприниматели; лица, признаваемые налогоплательщиками НДС в связи с перемещением товаров через таможенную границу Российской Федерации, определяемые в соответствии с Таможенным кодексом Российской Федерации.

В соответствии с п. 2, 3 и 5 статьи 346.11 НК организации и индивидуальные предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками НДС (за исключением НДС, подлежащего уплате в соответствии с НК при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации), при этом не освобождаются от исполнения обязанностей налоговых агентов, предусмотренных НК РФ.

В соответствии с п. 4 статьи 346.13 гл. 26.2 НК РФ, если по итогам налогового (отчетного) периода доход налогоплательщика, применяющего упрощенную систему налогообложения, превысит 15 млн. рублей или остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов, определяемая в соответствии с законодательством РФ о бухгалтерском учете, превысит 100 млн. рублей, такой налогоплательщик считается перешедшим на общий режим налогообложения с начала того квартала, в котором было допущено это превышение.

Пунктом 3 ст. 169 НК предусмотрено, что обязанность по составлению счета-фактуры, ведению журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при совершении операций, признаваемых объектом налогообложения в соответствии с главой 21 Кодекса, в том числе не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения) в соответствии со ст. 149 НК РФ, закреплена именно за налогоплательщиками НДС.

В отношении выставления счетов-фактур покупателю в период утраты права на применение упрощенной системы налогообложения, необходимо учитывать, что, как было указано выше, счета-фактуры в соответствии с требованиями п. 3 ст. 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав выставляются не позднее пяти дней считая со дня отгрузки товаров (выполнения работ, оказания услуг) или со дня передачи имущественных прав. Главой 21 НК не предусмотрен порядок выставления налогоплательщиками НДС счетов-фактур позднее указанного данным пунктом срока.

Таким образом, организации и индивидуальные предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения, при реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав не выставляют соответствующие счета-фактуры.

Оценка рисков:

К недостаткам данной схемы можно отнести:

Если «исходящий» НДС фирма никому не предъявляет, то его можно учесть в составе прочих расходов. Но это правомерно, только если исчисленная сумма НДС уплачивается за счет собственных средств налогоплательщика

Арбитражные прецеденты: Определение ВАС РФ от 15.04.2010 г, № ВАС-4125/10

140. Как учесть в расходах НДС по экспорту и возместить его из бюджета

Описание: Согласно п. 9 ст. 165 НК, экспортер, который за 180 дней не смог предоставить налоговикам пакет подтверждающих документов, имеет возможность сэкономить на налоге на прибыль. Если срок подачи таких документов прошел, компания обязана уплатить НДС в бюджет, как если бы сделка была внутрироссийской. Т. к. налог не был предъявлен иностранному клиенту в составе цены, продавец должен заплатить его из собственных средств. При этом есть возможность учесть сумму налога в расходах (постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 23.01.2006 № Ф04-2578/2005 (18865-А27-40), от 21.12.2005 № Ф04-9163/2005 (18078-А45-35)). Поскольку НК РФ запрещает делать это только в отношении налогов, предъявленных покупателю (π. 19 ст. 270 НК РФ).

В соответствии с той же нормой ст. 165 НК РФ, если впоследствии компания представит в налоговый орган документы, обосновывающие применение нулевой ставки, уплаченные суммы НДС подлежат возврату налогоплательщику. Но при этом оснований восстанавливать сумму НДС, учтенную в составе расходов, НК РФ не содержит. Риск при этом довольно велик, поскольку по этому вопросу пока не сложилась судебная практика.

Оценка рисков: Судебная практика по вопросу признания в расходах НДС по неподтвержденному экспорту неустойчива.

Арбитражные прецеденты: Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 23.01.06 № Ф04-2578/2005 (18865-А27-40), от 21.12.05 № Ф04-9163/2005 (18078-А45-35)

141. Как вернуть НДС при возврате розничного товара без расходного кассового ордера

Описание: На чем основана идея Постановление Федерального Арбитражного Суда Московского округа от 05.07.10 № КА-А40/6601-10.

Предположим, при возврате товара, проданного в розницу без выставления счета-фактуры, не выписывается расходный кассовый ордер на выдачу денег покупателю. В этом случае у продавца могут возникнуть проблемы с возвратом НДС из бюджета. Налоговым кодексом не предусмотрено, каким образом это сделать, разъяснения также отсутствуют.

Такая ситуация возможна, например, при продаже товаров посредством почты или интернета. Однако Федеральный Арбитражный Суд Московского округа в постановлении от 05,07.10 № КА-А40/6601-10 подсказал способ решить эту проблему.

Принять к вычету предъявленный покупателям и уплаченный в бюджет НДС продавец может по самостоятельно составленным счетам-фактурам. Оформить такой документ можно сразу после возврата товара физическими лицами. Этот счет-фактура регистрируется в книге покупок с целью проведения в налоговом учете операций по корректировке, обязательность проведения которой предусмотрена пунктом 4 статьи 172 НК РФ.

Несмотря на то, что налоговики в суде заявили, что счета-фактуры оформлены с нарушениями, потому что их может выписать только контрагент (письмо Минфина от 07.03.07 № 03-07-15/29), судьи поддержали компанию.

Арбитражные прецеденты:

Постановление Федерального Арбитражного Суда Московского округа от 05.07.10 № КА-А40/6601-10.

142. Как занизить цену товара при помощи маркетинговой политики

Описание: В ценовой или маркетинговой политике предусматривают условия, при которых цена товара может быть уменьшена. Вам нужно умудрится, это сделать так, чтобы выполнить их могло только лицо, по сделке с которым необходима коррекция.

Арбитражные прецеденты: Постановления федеральных арбитражных судов прецеденты: Московского от 10.11.10 № КА-А40/13215-10, Северо-Западного округов от 10.02.10 № А44-2914/2009 (оставлено в силе определением ВАС РФ от 28.06.10 № ВАС-4058/10)).

Для заметок

_________________________________________________

143. Как занизить цену товара (работы, услуги) в связи с ее ненадлежащим качеством

Описание: Уменьшение в цене можно обосновать в связи с потерей качества товара или других потребительских свойств. Если вы хотите уменьшить стоимость работ, или услуг, то напишите что при их выполнении не была соблюдена технология или были допущены другие нарушения повлиявшие на качество.

Арбитражные прецеденты: Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 22.01.09 №А64-7270/07-13).

Для заметок

_________________________________________________

144. Как снизить цену товара (работы, услуги) при помощи «жестких» условий в договоре

Описание: Вы можете прописать в договоре с клиентом максимально жесткие и неудобные для покупателя условия, соответственно объяснив ему смысл такой «жесткости».

Например: 100 процентную предоплату, наличие залога, вывоз только транспортном продавца или покупателя и т. д.

Главное, чтобы налоговая служба не смогла найти сопоставимую сделку.

Арбитражные прецеденты: Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 22.01.09 № А64-7270/07-13).

Для заметок

_________________________________________________

145. Как снизить цену товара (работы, услуги) в счет погашения обязательств

Описание: Если одна из сторон, не имеет возможности исполнить первоначальную сделку, контрагенту предлагается в счет погашения обязательства принять товар, работу или услуги. Минфин России позволяет передающей стороне признать убыток в расходах (письмо от 18.01.10 № 03-03-06/2/1).

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

Для заметок

_________________________________________________

146. Как безвозмездную передачу имущества превратить в возмездную

Описание: В целях НДС безвозмездная передача, признается реализацией и облагается этим налогом исходя из рыночной цены (подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ). Иногда рыночная цена не закрепляется сторонами, это дает налоговикам возможность оспаривать ее уровень. Бывают случаи, когда налоговая служба как правило требует облагать НДС даже безвозмездную передачу прав. Особенно часто споры возникают при передаче прав пользования (письмо Минфина РФ от 05.05.09 № 03-07-11/133).

Решение, сделку оформляют по стоимости, которая не вызовет у налоговиков претензий, однако расчеты по договору откладывают на довольно длительный срок или ставят минимальную цену, которую обосновывают, как это сделано в четырех схемах описанных выше.

Арбитражные прецеденты: Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 18.02.08 № А31-567/2007-15, Определение ВАС РФ от 29.01.09 № ВАС-401 /09, Постановление ФАС Московского округа от 29.06.06 № КА-А41 /5591 -06.).

147. Как не отказываться от вычета НДС, если расходы признали необоснованными

Описание: Налоговый кодекс не предусматривает такого основания для отказа в вычете, как нецелесообразность затрат.

И в главе 21 НК PCD в принципе нет права контролерам оценивать для целей НДС затраты с позиции экономической целесообразности.

Но чтобы не было вопросов со стороны налоговой службы, попытайтесь их обосновать, для примера приведем перечень расходов которые смогли обосновать налогоплательщики, правда через суд:

• Аквариумы (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 11.09.06 № КА-А40/8421-06).

• Бассейн, тренажерный зал, бильярд, душ (постановления федеральных арбитражных судов Московского от 10.10.08 № КА-А40/8775-08, Поволжского от 05.09.06 № А12-2078/2006-С29 округов).

• Телохранитель (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 25.05.09 №А13-98/2008);

• Государственного флага Российской Федерации (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 25.11.08 № Ф09-8694/08-СЗ);

• Комнатных растений и удобрений (постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 02.04.08 № Ф04-2260/2008 (3201-А45-40);

• Подставка для цветов (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 05.11.08 № ΚΑ-Α40-10237-08);

• Картин и постеров (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.05.07 № 09АП-5362/2007-АК).

Арбитражные прецеденты: Постановления федеральных арбитражных судов Московского от 21.01.10 № КА-А40/14963-09, от 19.11.09 № КА-А40/12077-09, от 19.11.09 № КА-А40/10309-09, Поволжского от 17.03.09 № А65-13659/2008 округов, постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 17.03.09 № А65-13659/2008, Постановления федеральных арбитражных судов Западно-Сибирского от 21.09.10 № А67-10633/2009, Московского от 21.01.10 № КА-А40/14963-09, Поволжского от 30.10.09 № А55-12344/2008 округов).

Для заметок

_________________________________________________

148. Как получить вычет, работая с предприятием на «упрощение»

Описание: Вы можете, попытаться доказать, что контрагент не представил информацию, что находится на УСН. Либо, что в НК нет ограничений на вычет по ошибочно выставленным счетам-фактурам, или у вас нет соответствующих полномочий требовать такую информацию у контрагента.

Арбитражные прецеденты:

Постановления федеральных арбитражных судов Московского от 23.08.10 № КА-А40/7785-10, Волго-Вятского от 16.04.10 № А29-6157/2009, Дальневосточного от 29.06.10 № Ф03-4365/2010, Западно-Сибирского от 10.06.10 № А27-13811/2009, Поволжского от 29.09.10 № А72-20146/2009, Уральского от 26.02.10 № Ф09-893/10-С2 округов.

Для заметок

_________________________________________________

149. Как сделать выборочный зачет с предоплаты

Описание:

Вся проблема в «русском языке» законодатель не стал использовать определенные слова: «может», «имеет право» или «должен». При этом он стал употребляются обезличенные выражения: «выставляется» или «исчисляется», которые не опровергают, но и не подтверждают права выборочности. А суды на нашей стороне!

Арбитражные прецеденты: Определение Высшего арбитражного суда РФ от 08.08.08 № 9726/08.

Для заметок

_________________________________________________

150. Как получить вычет по авансу оплачивая не по безналичному расчету, (наличными деньгами, векселем, иным имуществом)

Описание:

Если возникнет такая ситуации то налоговая служба обязательно укажет, что обязательным реквизитом счета-фактуры на аванс является номер платежно-расчетного документа (подп. 3 п. 5.1 ст. 169 НК РФ).

Но проблема в том, что при других способах оплаты его не будет. А счет-фактура без этого реквизита не даст права на вычет НДС (письмо Минфина России от 06.03.09№ 03-07-15/39). Здесь вам поможет постановление Конституционного суда.

Арбитражные прецеденты:

Постановление Конституционный суд от 20.02.01 № 3-П).

Для заметок

_________________________________________________

151. Как получить возврат аванса без изменения или расторжения договора

Описание:

Возможна ситуация когда налоговики могут заявить, что компания не выполняла прямое требование НК РФ. Впрочем, суды не поддерживают налоговиков по этому вопросу, указывая, что для применения этого вычета расторжения договора не требуется. Но это не так, суды на стороне налогоплательщика, так как в данном случае вообще отсутствует объект налогообложения.

Арбитражные прецеденты:

Постановления федеральных арбитражных судов Уральского от 03.10.06 № Ф09-8751/06-С2, Поволжского от 13.05.05 № А55-9284/04-35 и от 12.07.05 № А55-14909/04-1, и постановлении Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 26.01.07

Для заметок

_________________________________________________

152. Как доказать реальность сделки, прибегая к третейскому или арбитражному суду

Описание: Не дожидаясь когда, налоговая отсудит у вас НДС, вы подаете на фирму, которая вам осуществила поставку товаров, работ и услуг, например за некачественно оказанные услуги, на возмещение убытков и т. п. И используете арбитражный прецедент как аргумент для доказательства реальности сделки.

Арбитражные Постановление ФАС Московского округа от прецеденты: 12.03.10 № КА-А41/1727-10, ФАС Западно-Сибирского округа от 04.08.08 № Ф04-4634/2008 (8957-А46-40.

Для заметок

_________________________________________________

153. Как получить вычет НДС по расходам на демонтаж основного средства

Описание: Постарайтесь приходовать хоть какие-то оставшиеся после ликвидации отходы, а потом реализовывать их с НДС. В этом случае можно сказать, что расходы на демонтаж были понесены для деятельности, облагаемой НДС или идите в суд!

Арбитражные прецеденты: Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 19.02.10 № КА-А40/14534-09-Б, Президиум ВАС РФ в постановлении от 20.04.10 № 17969/09.

Для заметок

_________________________________________________

154 Как «вмененщики» могут применять правило «5 процентов»

Описание: Иногда налоговики лишали права не вести раздельный учет при незначительных затратах на спецрежим те компании, которые совмещают «вмененку» с общей системой. Обоснование – положения пункта 4 статьи 170 НК РФ касаются только плательщиков НДС, каковыми «вмененщики» не являются. Однако суды считают иначе! Если затраты на вмененную деятельность не превышают 5 процентов от общих расходов, то раздельный учет вести не требуется.

Арбитражные прецеденты: Постановление ФАС Волго-Вятского от 04.03.09 № А29-6207/2008, Поволжского от 05.02.08 № А65-28667/06-СА2-11, Уральского от 29.10.08 № Ф09-7923/08-С2 округов.

Для заметок

_________________________________________________

155. Как возместить часть НДС с основного средства, используемого для облагаемой и не облагаемой НДС деятельности

Описание: Если вы купили основное средство для деятельности, как облагаемой, так и не облагаемой НДС.

У вас есть возможность принять к вычету налог в полном объеме. Дело в том, что из прямого толкования пункта 4 статьи 170 НК РФ следует, что расчет пропорции обязателен только по товарам, работам, услугам и имущественным правам.

Арбитражные прецеденты: Постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 24.08.09 № КА-А40/7974-09, Президиума ВАС РФ от 15.05.07 № 485/07.

Для заметок

_________________________________________________

156. Как перенести вычет НДС на будущие периоды

Описание: Нужно, понимать, что сам факт несвоевременного применения вычета налоговики могут расценить как грубое нарушение правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения (ст. 120 НК РФ). Но суды встают на сторону налогоплательщиков.

Однако вместо того, чтобы спорить, проще отложить вычет по объективной причине, например опоздание счета-фактуры. ФАС Московского от 14.04.09 № КА.-А40/2936-09, Северо-Кавказского от 22.09.10 № А32-49229/2009 округов, Центрального от 02.09.10 № А14-17197/2009605/28, Волго-Вятского от 15.07.10 № А79-14739/2009 округов.

Арбитражные прецеденты: Постановления Президиума ВАС РФ от 30.06.09 № 692/09, от 31.01.06 № 10807/05 и ФАС Западно-Сибирского округа от 11.05.10 № А27-14786/2009.

Для заметок

_________________________________________________

157. Как отложенные вычеты могут спасти компанию от штрафов

Описание: Возможна ситуация когда в результате выездной налоговой проверки у налогоплательщика выявили недоимку и предъявили штрафы, то настал случай воспользоваться отложенными вычетами. «Как бы», до момента образования недоимки он совершил ошибку, не предъявив часть вычетов и завысив тем самым сумму НДС, подлежащую уплате в бюджет. То есть в итоге бюджет не понес потерь, следовательно, наложение штрафа неправомерно.

Арбитражные прецеденты: Пункте 42 постановления Пленума ВАС РФ от 28.02.01 № 5, ФАС Северо-Западного округа от 17.10.07 № А05-2908/2007 и от 05.05.09 № Ф09-2625/09-С2.

Для заметок

_________________________________________________

158. Почему уступка прав на нежилую недвижимость выгоднее ее продажи

Описание: Для случаев уступки прав на жилые дома и жилые помещения, доли в них, гаражи, а также машино-места НК РФ предписывает исчислять НДС только с наценки (п. 3 ст. 155 НК РФ). Так же, как и при продаже основных средств, в стоимость которых включен НДС. Однако это можно применять и для нежилых помещений. Если компания планирует продать не зарегистрированные пока нежилые помещения, то выгоднее сделать это до регистрации объекта недвижимости. И оформить в виде уступки права на него. Тогда НДС нужно будет исчислять не со всей суммы выручки, а лишь с разницы между доходом от уступки и расходом на приобретение прав.

Арбитражные прецеденты: Постановление Президиума ВАС РФ от 25,02.10 № 13640/09

Для заметок

_________________________________________________

159. Как при помощи переоценки можно повлиять на расчет НДС

Описание: При реализации актива, его стоимость определяют по данным бухгалтерского учета с учетом переоценок. Таким образом, если до реализации компания переоценит основное средство до его рыночной цены, то разница между ценой продажи и остаточной стоимостью может быть минимальной или равной нулю. В этом случае уплаты НДС с реализации не начисляется в принципе.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

Для заметок

_________________________________________________

160. Вычеты по затратам на рекламу и в пределах норм естественной убыли принимаются в полном объеме

Описание: В пункте 7 статьи 171 НК РФ прямо прописано, что ограничение по вычету НДС касается только представительских и командировочных расходов. К рекламным затратам и затратам в пределах норм естественной убыли оно не относится, поэтому НДС по ним предъявляется к вычету в полном объеме. Аналогичная позиция подтверждена судами.

Арбитражные прецеденты: Президиум ВАС РФ в постановлении от 06.07.10 № 2604/10 № А75-5296/2009, в постановлениях федеральных арбитражных судов Поволжского от 22.01.08 №А55-5349/2007 (оставлено в силе определением ВАС РФ от 29.04.08 № 5420/08), Московского от 12.11.09 № КА-А40/11969-09 округов.

Для заметок

_________________________________________________

161. Почему возмещение НДС не зависит от поступления на склад

Описание: В пункте 1 статьи 172 НК РФ указано, что для применения вычета по НДС необходимо принятие товара к учету, но никак не физическое поступление объектов на склад организации. При этом имеется в виду бухгалтерский учет, к которому можно принять материальные ценности только после перехода права собственности. Поскольку фактической передачи ценностей от поставщика к перепродавцу не происходит, то переход права собственности может быть зафиксирован либо передачей товаросопроводительных документов (ст. 224 ГК РФ), либо определенной датой в договоре.

Арбитражные прецеденты: ФАС Дальневосточного от 25.07.07 № Ф03-А24/07-2/2145, Северо-Западного от 08.06.09 № А56-34140/2008, Восточно-Сибирского от 10.02.09 № А33-11818/07-Ф02-152/09, Уральского от 03.06.09 № Ф09-3493/09-С2 округов.

Для заметок

_________________________________________________

162. Вычеты по НДС могут быть заявлены в любом налоговом периоде в течение трех лет

Описание: В статье 172 НК РФ, определяющая порядок применения налоговых вычетов, не исключает возможности применения вычета сумм НДС за пределами налогового периода, в котором товары(работы, услуги) учтены и оплачены, а основные средства – оплачены и поставлены на учет.

Арбитражные Постановление Президиума ВАС РФ от 15.06.10 прецеденты: № 2217/10 по делу № А12-8514/08-С36

Для заметок

_________________________________________________

163. Использование цепочки поставщиков, не мешает возмещению НДС

Описание: Налоговый кодекс РФ не содержит положений, позволяющих налоговому органу оценивать произведенные налогоплательщиком платежи НДС с позиции экономической целесообразности, рациональности и эффективности хозяйственных взаимоотношений. Иной подход к разрешению спора означал бы нарушение установленного Налоговым кодексом РФ порядка исчисления НДС.

Арбитражные прецеденты: Постановление Президиума ВАС РФ от 10.02.09 № 8337/08 по делу №А46-17291/2006

Для заметок

_________________________________________________

Деньги нужно беречь, даже если их совсем немного. Нужно быть храбрым, не сдаваться даже в самых непростых ситуациях. Об этом сказка Евгения Сивкова «Храбрая копейка» (А4 формат, твёрдый переплёт).

Сказка «Храбрая копейка» рассказывает детям не просто историю путешествия монеток из маминых кошельков в кассы магазинов и большие сумки кондукторов. В основе сюжета денежного круговорота история маленькой и храброй копейки, олицетворяющей самого ребёнка со всей его непосредственностью, искренностью и добродушием,

«Храбрая копейка» является главной героиней сказки во всех смыслах этого слова. Благодаря её находчивости и самопожертвованию более взрослые по возрасту и номиналу товарищи получают возможность вновь вернуться к жизни и засиять новым блеском.

До недавних пор Евгений Сивков был известен как автор пособий по бухучёту, аудиту, налогообложению и налоговой оптимизации, а также как автор бизнес-романов. Его финансовая тетралогия «Аудитор», «Консультант», «Советник» и «Аудитор. Возвращение» пользуется заслуженной популярностью у широкого круга читателей. Теперь же автор серьёзных бизнес-изданий решил попробовать себя в самом сложном жанре – детской сказки.

Воспитание в детях чувства ответственности, патриотизма – важная задача.

Заказ книги на сайте www.нaлoгoвыeнoвocτи. рф

или по тел.: 8 (495) 518-84-65

www.нaлoгoвыeнoвocτи. рф

164. Как ликвидировать фирму без налогов

Описание: Вам нужно знать, что если учредитель ликвидируемого общества является физлицо, то доход в виде распределяемого имущества облагается НДФЛ по ставке 13 процентов в полном размере (письма Минфина России от 06.09.10 № 03-04-06/2-204, от 17.08.10 № 03-04-05/2-463, от 29.01.10 № 03-04-05/2-16). Но положения абзаца 2 подпункта 1 пункта 1 статьи 220 НК РФ позволяют уменьшить полученные доходы на произведенные расходы только при продаже доли в уставном капитале.

Поэтому стоимость имущества, выплачиваемая при ликвидации организации, облагается НДФЛ на общих основаниях с полной суммы полученного дохода (при этом если учредитель юридическое лицо, то только разница между вкладом и полученными средствами облагается налогом на прибыль). Это еще не все, с разницы между стоимостью передаваемого имущества и величиной первоначального вклада учредителя необходимо уплатить НДС. Так как подпункт 5 пункта 3 статьи 39 НК РФ не признает реализацией лишь распределение имущества ликвидируемого общества в пределах первоначального взноса.

План действий: перед ликвидацией увеличить размер вкладов участников юрлиц таким образом, чтобы распределяемая в их пользу сумма не превышала затрат. То есть увеличить вклад участника, не увеличивая размера чистых активов 000. В отношении физлиц подобный шаг даст эффект лишь по НДС. Например, участник может внести дополнительный вклад в уставный капитал наличными деньгами.

Далее ликвидируемая организация предоставит заем дружественной компании на сумму дополнительного вклада. Впоследствии задолженность по займу признается безнадежной к взысканию на основании постановления судебного пристава об окончании исполнительного производства (абз. 2 п. 2 ст. 266 НК РФ) и списывается в расходы на основании подпункта 2 пункта 2 статьи 265 НК РФ.

Также ликвидируемая компания может получить в качестве вклада в уставный капитал просроченную дебиторскую задолженность третьих лиц. Такую дебиторку можно уступить дружественной компании с любым дисконтом. Убыток от такой уступки полностью учитывается для целей налогообложения (п. 2 ст. 268 НК РФ).

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

Для заметок

_________________________________________________

165. Как заменить часть зарплаты представительскими расходами

Описание: Часть зарплаты или премии выдается под видом денег на представительские расходы. В затраты для целей налогообложения эти расходы принимаются в соответствии с пп. 22 п. 1 ст. 264 НК РФ как расходы, связанные с официальным приемом и обслуживанием представителей других организаций, участвующих в переговорах в целях установления и поддержания сотрудничества. Отдельные особенности указаны в п. 2 ст. 264 НК РФ.

Так как формально эти деньги не являются выплатой в пользу работника, страховые взносы (ЕСН) с этих сумм платить не следует. Экономия очевидна на процентах страховых взносов (ЕСН) в полном объеме и налоге на прибыль в полном объеме.

Из минусов этой схемы следует отметить то, что представительские расходы учитываются при расчете налога на прибыль не более чем в размере 4 % от затрат на оплату труда (п. 2 ст. 264 НК РФ). Таким образом, если представительские расходы превысят норматив, то организация не сможет уменьшить налог на прибыль на «замаскированные» выплаты. И тогда смысл схемы вообще теряется.

Оценка рисков: Если налоговики установят, что сотрудник не представил вовремя авансовый отчет, расходы не подтверждены документально или из документов не видно, что деньги использовались именно для представительских нужд, то выплаты будут считать доходом работника. На основании п. 1 ст. 236 НК РФ с сумм, выданных сотруднику, инспекторы начислят страховые взносы (ЕСН).

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 31.05.2004 № А56-34683/03 Иск ЗАО о признании недействительным решения ИМНС о привлечении к налоговой ответственности за неполную уплату налога на прибыль удовлетворен, так как общество правомерно отнесло представительские расходы на себестоимость продукции. Поскольку законодатель не детализировал перечень затрат, которые относятся к представительским расходам.

Арбитражные прецеденты: Кроме того, нет указания и на то, что к таким расходам не относится стоимость продуктов питания или напитков. Следовательно, законодательством не определен перечень продуктов и напитков, которые не могут включаться в состав представительских расходов.

Еще одно постановление ФАС Московского округа от 12.09.2005 № КА-А40/8426-05 Решение налогового органа в части доначисления налога на прибыль признано незаконным, поскольку налогоплательщиком правомерно отнесены на представительские расходы затраты на официальный прием и обслуживание организаций, участвующих в переговорах с целью установления и поддержки сотрудничества.

166. Разделите договор, и вспомогательные услуги, оказанные за границей, не будут облагаться НДС

Описание: Обратимся к п. 3 ст. 148 НК РФ, местом реализации вспомогательных работ или услуг признается место реализации основных работ или услуг. Отсюда, если территория России не является местом реализации основных услуг, то в интересах налогоплательщика максимально расширить перечень вспомогательных. Их стоимость не будет облагаться НДС.

И наоборот, если основные работы для России выполнены нерезидентом, который не зарегистрирован в РФ, то перечень вспомогательных услуг выгоднее сузить. В этом и вся суть, в налоговом законодательстве не установлены критерии отнесения работ или услуг к основным или вспомогательным.

В разъяснениях Минфина России лишь сказано, что вспомогательные работы или услуги должны выполняться по тому же договору, что и основные (письмо 31.12.2008 № 03-07-15/201). Поэтому заключение двух разных договоров поможет избавится от НДС.

Комментарии официальных органов:

Письмо Минфина РФ от 31.12.2008 № 03-07-15/201

167. У коммерческого кредита появилась альтернатива

Описание: Компания может изначально в договоре купли-продажи товара или услуги устанавливать срок оплаты близкий к сроку поставки товара или предоставления услуги. А потом подписать дополнительное соглашение к договору, в котором увеличивается цена и дата оплаты изменяется на более позднюю дату.

Это позволяет обойти нормирование процентов в целях налогообложения прибыли (ст. 269 НК РФ). Для того, чтобы не возникали сомнения в связанности этих действий, компания разбивает соглашения на две части, и одно из них подписывает задним числом.

Покупатель в этом случае не почувствует себя ущемленным из-за того, что «доначисленную» сумму НДС примет к вычету в более поздний срок – в периоде получения корректировочного счета-фактуры (π. 13 ст. 171, п. 10 ст. 172 НК РФ).

Для заметок

_________________________________________________

168. Как перенести срок уплаты НДС

Налог Налог на добавленную стоимость (НДС)

Описание: С 1 июля 2013 года «при увеличении стоимости отгруженных товаров продавец не должен корректировать налоговую базу прошлого налогового периода. Изменения в стоимости отгруженных товаров, выполненных работ или оказанных услуг учитываются в том налоговом периоде, в котором были составлены документы, являющиеся основанием для выставления корректировочных счетов-фактур» (π. 10 ст. 154 НК РФ).

Покупатель, который дружественно настроен, согласившись с последующим повышением цены товара, может помочь продавцу перенести срок уплаты НДС. Первоначально товар будет отгружен по минимально возможной цене, а, спустя несколько кварталов, в подходящий момент цену можно поднять до реальных значений. И поскольку она будет рыночной, то даже для взаимозависимых лиц этот способ не таит налоговых рисков.

Для заметок

_________________________________________________

169. Дробление бизнеса признали законным

Описание: Президиум ВАС РФ решил, что организации могут без опасения использовать механизм разделения бизнеса для снижения налогового бремени, не опасаясь претензий ФНС РФ. Организация разделила бизнес на несколько мелких юридических лиц. Это позволило ей использовать специальный налоговый режим (ЕНВД). По мнению инспекторов (и их в этом поддержали нижестоящие суды), дробление компании было осуществлено исключительно для получения налоговой выгоды, без надлежащей деловой цели. Однако ВАС РФ с позицией нижестоящих судов не согласился.

Арбитражные прецеденты: Дело № А60-40529/2011 Арбитражного суда Свердловской области. Общество «Металлургсервис» против Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 26 по Свердловской области

Для заметок

_________________________________________________

170. Выделено или не выделено – все равно вычет и возмещение НДС является правомерным

Описание:

Налоговое законодательство (п. 6 ст. 168 НК РФ) допускает, что при оказании услуг по розничным ценам (тарифам) предъявленная покупателю сумма налога может не выделяться отдельной строкой в выдаваемых исполнителем услуг документах установленной формы. Однако данное обстоятельство не препятствует в применении вычетов сумм налога, уплаченных по таким документам.

Арбитражные прецеденты: Обстоятельство, при котором в перевозочных документах (авиабилетах) не выделен НДС, в нормах главы 21 НК РФ не названо в качестве основания для отказа в применении налогового вычета. Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 27.11.2012 по делу N А19-5831 /2012.

Для заметок

_________________________________________________

171. В лимит выручки при освобождении от НДС не включаются авансы

Описание: Вы может не учитывать авансовые платежи при расчете лимита выручки при применении освобождения от исчисления и уплаты НДС (ст. 145 НК РФ).

К такому выгодному для налогоплательщиков выводу пришел ФАС Северо-Западного округа (постановление от 20.07.2012 № А44-4183/2011). Авансовые же платежи не подпадают под понятие выручки от реализации (ст. 39 НК РФ). А положениями статей 153 и 154 НК РФ регулируется порядок расчета налоговой базы, тогда как условием применения освобождения является ограничение по размеру выручки.

Арбитражные прецеденты: ФАС Северо-Западного округа (постановление от 20.07.2012 № А44-4183/2011)

Для заметок

_________________________________________________

172. Хочешь НДС, пиши заявления о возврате или почему иногда не нужно верить ВАС РФ

Описание: В постановлениях ВАС РФ от 21.02.2012 № 12842/11, от 17.03.2011 № 14223/10 судьи указали, что подача заявления на возврат НДС это право, а не обязанность налогоплательщика. Есть вероятность того, что налоговая перечислит средства не туда куда нужно, например вы закрыли счет или это счет в проблемном банке.

Не забывайте, что нужно различать возврат излишне уплаченного НДС по заявлению и возврат сумм НДС, подлежащих возмещению из бюджета (налоговые вычеты), по решению камеральной налоговой проверки.

Если налогоплательщик захочет вернуть излишне уплаченный налог, то заявление обязательно (п.6 ст. 79 НК РФ).

Для заметок

_________________________________________________

173. Как сдать имущество безвозмездно и без доходов

Описание: За этот вариант можно поблагодарить Минфин РФ, а точнее его письмо от 16.11.2012 № 03-03-06/1/589.

Для того чтобы сдать имущество нужно заключить возмездный договор оказания каких-либо услуг и предоставить контрагенту помещение во временное пользование в рамках исполнения такого договора.

Комментарии официальных органов Письмо Минфин РФ от 16.11.2012 № 03-03-06/1/589

Для заметок

_________________________________________________

174. Как выгодно учесть стоимость имущества, передаваемого выходящему участнику

Описание: При передаче имущества по стоимости в пределах первоначального взноса участнику, выбывающему из состава общества, у общества, применяющего упрощенную систему, объект налогообложения по налогу, уплачиваемому в связи с применением УСН, не возникает.

Об этом Минфин РФ сообщил в своем письме от 07.06.2012 № 03-04-06/3-157. В части передачи имущества участнику, выбывающему из состава общества, следует иметь в виду, что согласно п. 3 ст. 39 НК РФ не признается реализацией товаров передача имущества в пределах первоначального взноса участнику хозяйственного общества или товарищества (его правопреемнику или наследнику) при выходе (выбытии) из хозяйственного общества или товарищества, а также при распределении имущества ликвидируемого хозяйственного общества или товарищества между его участниками.

В случае передачи обществом участнику, выбывающему из состава этого общества, имущества по стоимости, превышающей стоимость первоначального взноса, указанное превышение признается реализацией имущества и подлежит обложению налогом, уплачиваемым в связи с применением упрощенной системы налогообложения, в общеустановленном порядке.

175. Как не платить НДС по промежуточным отчетам комиссионера

Описание: По мнению налоговых инспекторов на местах, если комиссионер выставил отчет, то он обязан начислить НДС. Но это не всегда верно. Промежуточный отчет не является основанием для исчисления НДС ни комиссионером, ни комитентом.

Статья 999 ГК РФ указывает, что отчет положено выписывать «по исполнении поручения». Поручением, которое комитент дает комиссионеру, может быть не только реализация товаров или представление его интересов в переговорах с потенциальными контрагентами, но и подписание договора, обеспечение реализации товаров, а также их оплату. Тогда договор комиссии будет выполнен только после подписания договора или оплаты. Лишь после этого составляется окончательный отчет комиссионера, который становится основанием для начисления вознаграждения, а также основанием для расчета НДС комиссионером (с вознаграждения) и комитентом (со всего дохода).

Для заметок

_________________________________________________

176. Как повысить рекламные расходы для увеличения вычета по НДС

Описание: Нормирование вычета по НДС можно сделать более выгодным. Это достигается с помощью выгодного учета затрат, признаваемых в пределах ограничения. Этот предел равен одному проценту выручки от реализации (п. 4 ст. 264 НК РФ). Увеличить ее можно, к примеру, за счет отнесения к доходам от реализации тех сумм, которые получены от сдачи имущества в аренду.

Кроме того, бытует стереотип, что в выручку включаются денежные средства только от основной деятельности организации. Если же какая-то сделка была разовой, то доходы от нее являются внереализационными, поэтому в расчет не берутся. Это приводит к налоговым потерям.

Согласно пункту 4 статьи 264 НК РФ, выручка для расчета лимита определяется в порядке, предусмотренном статьей 249 НК РФ, то есть исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары, работы, услуги или имущественные права…

Для заметок

_________________________________________________

177. НДС по невостребованным авансам правомерно включить в состав расходов

Описание: Налоговое законодательство не запрещает включать НДС, уплаченный при получении авансов, в состав внереализационных расходов (пп. 20 п. 1 ст. 265 НК РФ) при списании этого аванса как кредиторской задолженности по истечении срока исковой давности.

Ввиду того, что данная кредиторская задолженность образовалась вследствие неиспользования покупателями услуг в полном объеме, а также из-за невостребованности полученных налогоплательщиком авансов, то в таком случае допустимо включение налогоплательщиком во внереализационные расходы сумм НДС, уплаченных с авансов, как сумм задолженности, списанной по другим основаниям (фактическое прощение долга) – п. 18 ст. 250 НК РФ.

Такого мнения придерживаются арбитры в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 24.10.2011 N А42-9052/2010, где также установлено, что эти суммы НДС не могут быть предъявлены к вычету.

Арбитражные Постановление ФАС Северо-Западного округа от 24.10.2011 N А42-9052/2010, где установлено, что эти суммы НДС не могут быть предъявлены к вычету.

178. Как не платить НДС при реализации товаров сотруднику

Описание: Некоторые компании действуют следующим образом: не продают товар напрямую своим сотрудникам, а в начале собирают заявки сотрудников на приобретение товара, а потом проводят трехсторонний зачет между сотрудниками и дебиторами компании, у которых имеются данные товары.

Арбитражные прецеденты: Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 26.08.2013 № А32-25435/2012

Для заметок

_________________________________________________

179. Как заменить сделки поручительством и не платить НДС

Описание: В целях оптимизации НДС некоторые компании используют механизм поручительства. Поручительство не обладает стоимостной, количественной или физическими характеристиками, необходимыми для обложения НДС. Отношения, связанные с поручительством, не соответствуют понятию объекта налогообложения НДС, предусмотренному ст. 38 и ст. 39, пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ.Вознаграждение поручителя не зависит от факта исполнения или неисполнения сделки стороной, за которую он поручился. Но в случаях, когда поручитель исполняет обязательство за должника, на него может быть возложена обязанность по уплате процентов и возмещению убытков, связанных с неисполнением поручительства (п. 1 ст. 365 ГК РФ).

Оценка рисков Различные посреднические схемы распределения налоговой нагрузки могут быть с выгодой заменены на схемы с участием поручителей (ст. 361 ГК РФ)

Арбитражные прецеденты: ФАС Московского округа в постановлении от 13.09.2013 № А40-145762/12-20-656

180. Как продать активы через залог по низким ценам

Описание: Для того, чтобы не связываться с контролируемыми сделками, некоторые компании выдают займы под залог «интересующего» их имущества с оценкой в 10 %, Компания-должник при этом заранее дает нотариальное согласие на отказ от продажи залога на торгах, затем допускает несколько случаев нарушения договорных обязательств (например, сроков выплаты очередных платежей по тому же договору займа) – и имущество переходит в собственность заинтересованной компании-заемщика всего за 10 % от стоимости залога.

Для заметок

_________________________________________________

181. Списывайте в расходы, все остатки сырья и материалов до перехода УСН

Описание: По многим позициям, упрощенцы не смогут учесть в расходах налог на прибыль и НДС, начисленные за период, в котором компания применяла общую систему. Даже если налоги были перечислены в бюджет после перехода на УСН. Такие компании могут учитывать в составе затрат лишь те суммы налогов и сборов, от уплаты которых они не освобождены в связи с применением упрощении (подп. 22 п. 1 ст. 346.16 НК РФ).

Комментарии официальных органов Письмо Минфина России от 16.10.07 № 03-11-05/251, от 19.12.06 № 03-11-04/2/281

Для заметок

_________________________________________________

182. При переходе на УСН, чтобы не платить НДС все остатки нереализованных товаров лучше продать или списать

Описание: Продажа или списание все остатков сырья и материалов в расходы в период применения общего режима выгодно и с точки зрения оптимизации НДС. Это связанно с тем, что при переходе на упрощенку компания должна восстановить суммы входного НДС, принятого к вычету (подп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ). Главное, налог нужно восстановить по всем приобретенным активам, которые до перехода на спецрежим не были использованы в операциях, облагаемых НДС. Логично, для того, чтобы суммы восстановленного налога были минимальными (или их вообще не было), все остатки нереализованных товаров целесообразно продать.

Для заметок

_________________________________________________

183. Как регулировать НДС с помощью договора подряда

Описание: ФАС Западно-Сибирского округа в постановлении от 13.05.2013 № А81 -3491/2012 пояснил принцип, по которому суммы компенсационных выплат по договору подряда могут облагаться, либо не облагаться НДС в зависимости от ситуации. В постановлении речь шла об оплате простоя подрядчика. Поскольку данная сумма изначально была включена в состав общей стоимости работ, а не оплачивалась как отдельная хозяйственная операция, судьи посчитали допустимым включить ее в налоговую базу по НДС. Обоснованием же позиции налоговой службы являлось то, что простой оборудования не является товаром, работой или услугой (π. 1 ст. 39 НК РФ)

Итак, если выплата компенсации изначально согласована договором, она облагается НДС. Не облагаются компенсации, предусмотренные нормами ГК РФ.

Арбитражные прецеденты: Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 13.05.2013 № А81-3491/2012

Для заметок

_________________________________________________

184. Льготы религиозной организации

Описание: Организация может практически не платить никаких налогов по своей коммерческой деятельности, если эта деятельность носит религиозный характер. В НК РФ указано, что реализация товаров, работ и услуг религиозного характера НДС и налогом на прибыль не облагается (подп, 1 п. 3 ст. 149 и подп. 27 п. 1 ст. 251 НК РФ). Религиозные организации также пользуются льготами по налогу на имущество и земельному налогу (п. 2 ст. 381, п. 4ст. 395 НК РФ).

Для образования религиозной группы необходимо уведомить о ее создании и начале деятельности органы местного самоуправления и получить документ, подтверждающий ее существование. Но фактически регистрация организации именно как юридического лица произойдет только через 15 лет, вместе с получением статуса местной религиозной организации (п. 1,2 ст. 7, п. 1 ст. 9 ФЗ от 26.09.1997 № 125-ФЗ). Избежать длительного ожидания можно, присоединившись к уже существующему культу, связанному с деятельностью компании.

Внимание: срок 15 лет отменен!!! ЕСПЧ отменил это ограничение постановлением от 01.10.2009 Final 01/03/2010, жалобы № 76836/01 и 32782/03. Решение принято по делу, в котором двое российских граждан, соучредителей саентологической церкви, обжаловали решение Минюста об отказе им в государственной регистрации местной религиозной организации с образованием юридического лица.

Оценка рисков: Подп. 1 п. 3 ст. 149, подп, 27 ст. 251 НК РФ, п. 3 ст. 4 ФЗ от 26.09.1997 № 125-ФЗ

185. Безвозмездная передача товара покупателю в качестве бонуса, имеет право на жизнь

Описание: В договоре поставки поставщик может предусмотреть бонус за достижение определенных результатов продаж покупателем. Но расчеты по такому премированию не всегда происходит в денежной форме. Самый популярный вариант безденежного поощрения – поставка партии товара без оплаты.

НДС при безвозмездной передаче начисляется с рыночной стоимости безвозмездно переданных товаров, в том же порядке, как и при реализации (π. 1 ст. 39, подп. 1 п. 1 ст. 146, п. 2 ст. 154 НК РФ) При этом налог к уплате покупателю не предъявляется, следовательно, может быть учтен в составе прочих расходов.

Расходами поставщика будут являться фактические затраты (стоимость передаваемых товаров по данным налогового учета), подтвержденные документально (условиями договоров, расчетов и заключений об экономической целесообразности премирования) на основании подп. 19.1 п. 1 ст. 265 НК РФ. Внереализационные расходы учитываются в периоде передачи бонусного товара.

Оценка рисков: Налоговые последствия у покупателя: даже при наличии счета-фактуры поставщика, включить ее в книгу покупок и принять НДС к вычету нельзя (π. 1, подп. «а» п. 19 Правил ведения книги покупок, применяемой при расчетах по НДС). Крометого, получение безвозмездного имущества является внереализационным доходом, определяемым в соответствии с рыночными ценами такого имущества (п. 8 ст. 250 НК. РФ). В случае реализации имущества, расходы в виде его стоимости, организация учесть не вправе, как и при использования имущества для собственных нужд (письма Минфина России от 26.09.11 № 03-03-06/1/590, от 19.01.06 № 03-03-04/1/44).

Арбитражные прецеденты: Постановление Президиума ВАС РФ от 09.04.13 № 15047/12

Комментарии официальных органов: Письмо Минфина России от 26.09.11 № 03-03-06/1 /590, от 19.01.06 № 03-03-04/1 /44

Для заметок

_________________________________________________

186. Как доказать правомерность учета в составе расходов сумм НДС, начисленных по неподтвержденному экспорту

Описание: Президиум ВАС оставил в силе судебные акты, которыми было отказано в удовлетворении требований налогоплательщика. Но при этом подтвердил правоту его доводов – правомерность учета в составе расходов сумм НДС, начисленных по неподтвержденному экспорту.

Арбитражные прецеденты: Постановление Президиума ВАС РФ от 09.04.13 № 15047/12

Для заметок

_________________________________________________

187. Хотите с НДС хотите без (простой оборудования)

Описание: В деле речь шла об оплате заказчиком простоя подрядчика. Так как эта сумма изначально включалась сторонами в состав общей стоимости работ и участвовала в ее формировании, а не оплачивалась как отдельная хозяйственная операция, судьи сочли допустимым включить ее в налоговую базу по НДС. Тогда как налоговики ссылались на то, что простой оборудования не является товаром, работой или услугой (π. 1 ст. 39 НК РФ).

Арбитражные прецеденты: Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в постановлении от 13.05.13 № А81-3491/2012

188. Как не возврат имущества (товара, материала) сэкономит НДС

Описание: Этот способ является разновидностью коммерческого кредита с процентами. Компания за не своевременный возврат платит неустойку.

Арбитражные Постановления ФАС Восточно-Сибирского от прецеденты: 21.02.2013 № А33-7854/2012, от 28.02.2013 № А33-7924/2012, Уральского от 03.12.2012 № Ф09-10253/12 округов

Для заметок

_________________________________________________

189. Как взять НДС с контрагента потеряв право на «спецрежим»

Описание: Компания потеряв «спецрежим» может предъявить НДС к уплате контрагентам. Ведь согласно пунктам 1 и 2 статьи 168 НК РФ, налогоплательщик дополнительно к цене реализуемых товаров, работ или услуг обязан предъявить к оплате их покупателю соответствующую сумму НДС. И то, что он это не сделал своевременно, потому что не считал себя налогоплательщиком, проблема его контрагентов. Он вправе увеличить цену сделок (п. 2 ст. 424 ГК РФ), поскольку налог доначислен в соответствии с законом.

Арбитражные прецеденты:

Федеральный арбитражный суд Поволжского округа (постановление от 06.08.13 № А72-10227/2012, ВАС РФ в определении от 03.12.13 № ВАС-16848/13

Для заметок

_________________________________________________

190. Как очень быстро взыскать залог

Описание: Для этого используется безотзывная доверенность (ст. 188.1 ГК РФ). Смысл залога в гарантии, что в случае неисполнения должником обязательства кредитор сможет взыскать долг. Для того чтобы это сделать максимально быстро и без хлопот добавьте к договору о залоге безотзывную доверенностью. Смысл документа заключается в следующем должник уполномочивает кредитора в случае неисполнения обязательства заключить соглашение о расторжении договора залога и в этот же момент – об изъятии предмета залога в собственность в погашение обязательства или для реализации, для того чтобы покрыть задолженность. НДС последствия возникают либо на дату передачи отступного, либо на дату реализации (подп. 1 п. 1 ст. 146, п. 1 ст. 167, п. 1 ст. 249, п. 1 ст. 271 НК РФ), выбирайте.

Арбитражные прецеденты: Для этого используется безотзывная доверенность (ст. 188.1 ГК РФ).

Для заметок

_________________________________________________

191. Представительские расходы стали проще

Описание: ФНС России указала, что для признания представительских затрат в целях налогообложения прибыли достаточно первичных учетных документов, оформленных в соответствии со ст. 9 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете», а именно:

• документов, которые подтверждают факт приобретения товаров (работ, услуг). Эти документы могут, в частности, прилагаться к авансовому отчету;

• документов, из содержания которых следует, что данные приобретения использованы при проведении представительских мероприятий. По мнению налогового ведомства, это может быть любой первичный учетный документ (например, отчет ответственного лица, утвержденный руководителем).

Отметим, что это первое разъяснение ФНС России по данному вопросу. Ранее письма о порядке подтверждения представительских расходов направлял Минфин России.

В своем разъяснении налоговое ведомство ссылается на Письмо Минфина России от 10.04.2014 № 03-03-РЗ/16288, в котором, в частности, говорится о необходимости сокращения количества подтверждающих документов. В этом Письме также указано, что представительские расходы можно учесть на основании любых первичных учетных документов, свидетельствующих об обоснованности и производственном характере этих затрат.

Комментарии официальных органов: Письмо ФНС России от 08.05.2014 № ГД-4-3/8852 «О документальном подтверждении представительских расходов»

Письмо Минфина России от 10.04.2014 № 03-03-РЗ/16288

192. Включите НДС в стоимость основного средства

Описание: Если вы включите в стоимость основного средства НДС, т. е. не возьмете его к возмещение, то и при продаже остаточной стоимости вам не нужно будет на него начислять НДС.

Не следует это делать это со всей стоимостью основного средства, сделайте, с той, оставшейся частью, которая пойдет на продажу.

Вы покупаете основное средство, часть НДС возмещается, часть включаете в стоимость основного средства, далее не приняв к вычету часть НДС, компания может впоследствии избежать его начисления при продаже объекта. Для того чтобы, включить часть НДС в стоимость объекта, нужно создать условия, при которых объект будет использоваться, в нашем случае, частично для деятельности, которая не облагается НДС (п. 4 ст. 170 НК РФ).

Для заметок

_________________________________________________

193. Как перенести расходы и НДС на более поздний срок

Описание: На основании п. 1 ст. 252 гл. 25 НК РФ в целях исчисления налога на прибыль налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов при соблюдении предусмотренных данным пунктом ст. 252 НК РФ необходимых критериев (в нашем случае наличие документов). Действуем следующим образом, полученные документы, посылаем сами себе, указав контрагента отправителем. Штамп на конверте будет подтверждением даты получения. То же самое, можно проделать с НДС, согласно пункту 1 статьи 172 НК РФ, вычеты производятся на основании полученных счетов-фактур. Еще один возможный вариант, попросите поставщика продублировать счет-фактуру под предлогом, что он утерян.

Для заметок

_________________________________________________

194. Как защитить имущество фирмы используя физическое лицо

Описание: Действуйте следующим образом, пусть физическое лицо (кстати оно может быть пенсионером или инвалидом и не платить налог на имущество см. схему 1237) внесет в уставной капитал не имущество, а право пользования помещением с правом сдачи его в аренду на определенное количество лет. Не забудьте пригласить оценщика.

Механизм гражданско-правового оформления сделки по передаче в уставный капитал права использования помещения, принадлежащего на праве собственности его участнику (акционеру), предполагает наличие следующей документации, являющейся основанием для передачи этого права пользования:

• решение об учреждении общества;

• договор о создании общества (в случае если общество учреждается двумя и более лицами);

• устав общества;

• договор о передаче имущества в пользование;

• акт о передаче имущества.

Арбитражные прецеденты:

Постановление ФАС Московского округа от 08.08.2007, 15.08.2007 № КГ-А40/7757-07-П по делу N А40-21203/06-50-169, Постановление ФАС Московского округа от 28.03.2007 № КГ-А40/1918-07 по делу N А40-51811 /06-45-372

195. Как решения по НДС влияют на налог на прибыль и наоборот

Описание: Часто встречается ситуация, что налоговая отказывая в расходах принимает вычет по НДС и наоборот, мы нашли решение суда где обстоятельства являются основанием для признания решения незаконным в силу наличия в нем взаимоисключающих выводов относительно оценки одних и тех же операций применительно к налогу на прибыль и НДС.

Арбитражные прецеденты: Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 10.04.14 № А55-13616/2013

Для заметок

_________________________________________________

196. Как скидка в другом налоговом периоде позволяет уйти от ценового контроля

Описание При заключении сделки через какой-то период времени, вы можете предоставить скидку на проданный товар или услугу'. Смысл в том, что сумма скидки не меняет цену, если это специально не оговорено в договоре. Это именно тот случай когда, скидка учитывается в составе внереализационных расходов (подп. 19.1 п. 1 ст. 265 НК РФ).

Арбитражные прецеденты: Постановление ФАС Поволжского округа от 27.03.14 №А12-16799/2013

Для заметок

_________________________________________________

197. Как слетев с «спецрежима» не платить НДС

Описание: Вы можете попробовать получить освобождение от обязанностей плательщика НДС по статье 145 НК РФ. Для этого достаточно, чтобы за три предшествующих последовательных календарных месяца выручка не превышала 2 млн рублей (π. 1 ст. 145 НК РФ). В постановлении от 24.09.13 № 3365/13 суд указал, что в именно в таких ситуациях освобождение может быть получено и ретроспективно, если представлен пакет документов и заявление.

Арбитражные прецеденты: Постановление ВАС от 24.09.13 № 3365/13

Для заметок

_________________________________________________

198. Как избежать ответственности, за неуплату налогов

Описание: Метод оптимизации основан, на свежем постановлении Президиума ВАС РФ в от 18.03.14 № 18290/13. Суд беспристрастно рассмотрел случай, когда часть удержанной у налогоплательщика суммы налога налоговый агент перечислил позднее, чем требуется по законодательству. Но еще до представления первичного налогового расчета о суммах выплаченных иностранным организациям доходов компания погасила всю задолженность, перечислила пени. Суд отметил, что штрафовать добросовестного налогоплательщика, добровольно исправившего ошибки и доплатившего налог, незаконно.

Арбитражные прецеденты: Постановление Президиума ВАС РФ в от 18.03.14 № 18290/13

Для заметок

_________________________________________________

199. В каких случаях можно проигнорировать положения пункта 9 статьи 172 НК РФ

Описание: Если вы забыли, прописать в договоре условие о предоплате, как это предусмотрено пункта 9 статьи172 НК РФ, где возможность вычета НДС напрямую связанно с записью в договоре. То ничего страшного, так как арбитражные суды принимают во внимание иные документы, которыми фактически фиксировалась необходимость перечислить предоплату. Это могут быть счет-фактура на аванс, платежки на его перечисление, письмо контрагента с предложением перечислить предоплату и т. п. В соответствии с п. 2 ст. 434 ГК РФ письменная форма договора при этом считается соблюденной. Отсюда, покупателю для вычета НДС нужен только счет-фактура поставщика.

Арбитражные прецеденты:

Решение Арбитражного суда Вологодской области от 09.10.13 № А13-2061/2011, постановления федеральных арбитражных судов Московского от 06.06.14 № А40-131282/13 и Центрального от 02.08.11 №А64-6563/2010 округов

Для заметок

_________________________________________________

200. Как списать задолженность, включить ее в расходы и не восстанавливать НДС

Описание: Почему можно включать в расходы? Воспользуйтесь определением ВАС РФ от 22.07.2013 N ВАС-3710/13 по делу N А55-16697/2012 (см. еще решения судов) «отказе кредитора от взыскания неустойки или иных санкций за нарушение договорных обязательств, а также сумм в возмещение убытков или ущерба, не приводит к образованию налогооблагаемого дохода у должника». Вы не должны восстанавливать НДС, ранее правомерно принятый к вычету, в части стоимости товара, не оплаченной поставщику и впоследствии получившей статус прощенного долга. Дело в том, что действующая редакция гл. 21 НК РФ не содержит такого условия для применения налогового вычета, как оплата товара поставщику (см. п. 1 ст. 172), и требования о восстановлении налога в рассматриваемой ситуации. Суда не избежать, не забудьте воспользоваться «Гарантиями» из ИСНК «Сивков НК» и все будет хорошо.

Арбитражные прецеденты: Определением ВАС РФ от 22.07.2013 N ВАС-3710/13 по делу N А55-16697/2012, Постановление Девятого ААС от 12.05.11 № 09АП-9801/2011-АК, оставленное без изменений постановлением ФАС Московского округа от 26.08.11 № КА-А40/9346-11, Постановления Президиума ВАС РФ от 15.07.10 № 2833/10.

201. Как не платить НДС и включить его в расходы

Описание:

Идея простая, нет счета фактуры нет НДС, вернее его можно считать не предъявленным. Этот вывод следует из постановления Конституционного суда РФ от 03.06.14 № 17-П, которой рассматривал случай уплаты НДС неплательщиками налога. Вывод суда позволяет говорить о том, что при отсутствии счета-фактуры НДС можно считать непредъявленным даже в случае выделения его в чеке ККТ. Это для нас и нужно, для нас это означает, что нам не обязательно применять положения пункта 2 статьи 170 НК РФ (о включении НДС в стоимость товаров, работ и услуг). В нашем случае товары, работы и услуги считаются приобретенными без предъявленного НДС, их стоимость определяется в размере всей уплаченной суммы.

Арбитражные прецеденты:

Постановления Конституционного суда РФ от 03.06.14 № 17-П

Для заметок

_________________________________________________

202. Как новогодние украшения включить в расходы компании

Описание: С точки зрения суда, достаточно «грамотно» оформить документы с точки зрения законодательства все остальное не имеет значения для включения в расходы и возмещения НДС

Арбитражные прецеденты: Федеральный арбитражный суд Уральского округа постановление от 19.06.08 № Ф09-4255/08-С2), президиум ВАС РФ в постановлении от 25.02.09 № 12664/08

Для заметок

_________________________________________________

203. Реорганизация позволяет не восстанавливать НДС

Описание: Обязанность восстанавливать НДС при переходе на спецрежим возложена только на тех налогоплательщиков, которые ранее сами приняли НДС к вычету при нахождении на общей системе. Правопреемник реорганизованного лица, никаким возмещением по НДС не пользовался, поэтому и восстанавливать НДС в случае передачи ему основных средств не требуется.

Арбитражные прецеденты: Определение Верховного суда РФ от 17.10.14 № 307-КГ14-1534, постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 21.12.12 № Ф09-12394/12

Для заметок

_________________________________________________

204. Соглашение о расторжении трудового договора можно оформить в день приема сотрудника

Описание: Соглашение о расторжении трудового договора можно оформить в любой день, как только стороны придут к такому решению. То есть подписать соглашение об увольнении работник может хоть в день трудоустройства. Впоследствии он уже будет не вправе отказаться от договоренности.

Комментарии официальных органов: Письмо Минтруда РФ от 10.04.2014 г. № 4–2/00Γ-1347

Для заметок

_________________________________________________

205. Использование Крымских льгот

Описание. с 1 января 2015 года на территории Республика

Крым и город Севастополь вводится свободная экономическая зона сроком на 25 лет (Федерального закона от 29.11.14 № 377-Φ3 «О развитии Крымского федерального округа и свободной экономической зоны».

Давайте рассмотрим, какие льготы будут у предприятий попавшие в эту зону:

1. Ставка налога на прибыль в СЭЗ – не более 13,5 процента (пунктом 1.7 статьи 284 НК РФ).

2. Уменьшение срока амортизации основных средств в два раза (подп. 3 п. 1 ст. 259.3 НК РФ).

3. Освобождение от Налога на имущества в течение 10 лет (пункт 26 статьи 381 НК РФ).

4. Освобождение от уплаты Земельного налога на три года.

5. Уплата страховых взносов по тарифу 7,6 процента. (п. 4 ст. 58.4 Федерального закона от 24.07.09 № 212-ФЗ).

6. Ставки налогов на спецрежимах при объекте «доходы» – 3–4 процента, при объекте «доходы минус расходы» – от 3 до 10 процентов (п. 3 ст. 346.20 НК РФ). А, в 2015–2016 годах ставки могут равняться даже 0 процентов.

7. Налоговую нагрузку нельзя повышать в течение действия договора с участником СЭЗ (пункт 1 статьи 16 Закона № 377Φ3).

206. Как использовать обеспечительный платеж чтобы не платить НДС

Описание: Полученная налогоплательщиком денежная сумма не является задатком, это следует из дополнительного соглашения. В нем суть спорного платежа определена как обеспечительный гарантийный взнос, который не входит и не засчитывается в цену основного договора, не является задатком в правовом смысле, подлежит возврату в полном объеме. Значит, данная сумма не облагается НДС. Компания правомерно уплатила НДС только в периоде зачета задатка в счет оплаты.

Арбитражные прецеденты: Определение Верховного суда РФ от 11.11.14 № 306-КГ14-2064

Для заметок

_________________________________________________

207. Как возвратить НДС, предъявленный неплательщиком налога

Описание: Неплательщики НДС, туда относятся и спецрежимники, имеют право выставлять счета-фактуры с выделением в них налога. Его сумму они обязаны перечислить в бюджет (подп. 1 п. 5 ст. 173 НК РФ). Если товары, работы, услуги приобретены для необлагаемых операций или же покупатель тоже неплательщик НДС, то увеличение цены является лишней нагрузкой. Тодда можно потребовать возврата уплаченного НДС как неосновательного обогащения (π. 1 ст. 1102 ГК РФ).

Если продавец не является плательщиком НДС, то предъявлять сумму налога к уплате покупателю нет оснований. И то, что покупатель знал об этом, но уплатил требуемую сумму, не изменяет правовой квалификации сумм НДС. А значит, продавец обязан по требованию возвратить сумму налога (постановление АС Дальневосточного округа от 02.03.15 № Ф03-448/2015). Если продавец успел перечислить НДС в бюджет, то после возврата денежных средств покупателю можно заявить о возврате из бюджета излишне уплаченной суммы налога (п. 21 постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.14 № 33).

Арбитражные прецеденты: Постановление АС Дальневосточного округа от 02.03.15 № Ф03-448/2015

208. Как переоценка позволит возместить больше НДС

Описание: Предприятий находящееся на УСНО, при реализации объектов недвижимости, может уменьшить НДС, путем переоценки объекта в сторону увеличения. Согласно пункта 3 статьи 154 НК РФ, при продаже имущества, в стоимости которого учтен входной НДС, налоговая база определяется как разница между рыночной ценой объекта (с учетом НДС) и его остаточной стоимостью с учетом переоценок (по данным бухгалтерского учета).

Комментарии официальных органов: Письмо Минфина России от 26.03.12 № 03-07-05/08

Для заметок

_________________________________________________

209. Как дробление бизнеса, освободит от НДС

Описание: Если у вас не большие обороты, то можно воспользоваться ст. 145 НК РФ, освобождающая от уплаты налогов. Если вы по каким-то причинам не вписываетесь за три месяца в 2 млн. рублей, то можете раздробить бизнес с целью получения права на освобождения. Реализация права на освобождение носит уведомительный характер. Уведомить инспекцию нужно не позднее 20-го числа месяца, с которого организация решила воспользоваться правом на освобождение (абз. 3 п. 3 ст. 145 НК РФ). То есть, чтобы не представлять декларацию за II квартал 2015 года, уведомление в налоговые органы нужно подать не позднее 20 апреля 2015 года.

Для заметок

_________________________________________________

210. Как не платить НДС при расторжении договора

Описание: Это достигается тем, что в удобный момент вы расторгаете договор и все последующие выплаты за использование помещения или оказанных услуг, поставленного товара вы оформляете как возмещение ущерба, что является фактически штрафными санкциями.

Такой поход разделяет и Минфин России (к примеру, письмо от 13.10.10 № 03-07-11/406). Аналогичной точки зрения придерживается и Президиум ВАС РФ (постановление от 05.02.08 № 11144/07). Кроме того, в письме от 23.09.10 № 03-03-06/1/612 чиновники указали, что платежи за время просрочки возврата имущества, поступающие в адрес лизингодателя, не являются доходами от реализации. Минфин предлагает считать их внереализационными доходами (п. 3 ст. 250 НК РФ).

Арбитражные прецеденты: Президиум ВАС РФ (постановление от 05.02.08 № 11144/07)

Комментарии официальных органов: Письмо Минфина РФ от 13.10.10 № 03-07-11/406 и от 23.09.10 № 03-03-06/1/612

Для заметок

_________________________________________________

211 «Продажа с нагрузкой»

Описание: Обратимся к статье 149 НК РФ «Операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения)» и внимательно вчитаемся в строки закона. Мы видим здесь перечень услуг и товаров, которые не облагаются НДС. Сюда заложена идея знакомая многим ещё с советских времён: «Да, мы вам продадим стиральную машину, но вы должны купить скороварку». То же самое и здесь: продавая свои услуги, товары или выполняя работу, предложите контрагенту бонусом купить у вас долю в «компании-пустышке» или продайте ему купленные за копейки ценные бумаги, залежавшийся вексель или уступите права требования, вытекающего из договора займа. Разумеется, всё это не облагается НДС. Что может броситься в глаза, так это отсутствие деловой цели странных покупок. Да и о лояльности покупателя или продавца забывать не стоит.

Для заметок

_________________________________________________

212 Как отсутствие цены в договоре может повлияет на отсрочку уплаты налогов

Описание: Идея заключается в том, что компания не может

отражать операцию при отсутствии документов о ее содержании, а также при отсутствии ее количественных измерений (включая цену), даже фактически ею пользуясь (Постановление ВАС РФ от 02.04.09№ 3439/09). Этим можно воспользоваться для переноса момента признания дохода (π. 1 ст 167, п. 1 и 3 ст. 271 НК РФ) судьи АС Северо-Западного округа в постановлении от 19.03.15 № Ф07-1253/2014 согласились с этим.

Арбитражные прецеденты: Постановление ВАС РФ от 02.04.09№ 3439/09, АС Северо-Западного округа в постановлении от 19.03.15 № Ф07-1253/2014

Для заметок

_________________________________________________

213. Как воспользоваться переносом вычета на три года?!

Описание: Всем известно, что право переносить вычет по НДС на период до трех лет (п. 1.1 ст. 172 НК РФ) позволяет компаниям, перетащить его в тот период, когда вы должны были бы заплатить НДС.

Входной НДС, предъявленный поставщиками товаров, работ, услуг, делится пропорционально стоимости отгруженных самим налогоплательщиком товаров, работ, услуг, облагаемых и не облагаемых НДС, совершенных за соответствующих квартал (п. 4 и 4.1 ст. 170 НК РФ). Эти нормы не разъясняют, какой период считается соответствующим: тот, в котором предъявлен НДС, или тот, в котором он фактически заявлен к вычету.

Такие неясности должны толковаться в пользу налогоплательщика (п. 7 ст. 3 НК РФ). Значит, можно закрепить удобный для себя вариант учета в учетной политике для целей налогообложения. И если установить, что пропорция определяется по кварталу, в котором осуществляется вычет, то можно избежать частичного учета НДС в стоимости товаров, работ, услуг или же существенно снизить эту часть.

Для заметок

_________________________________________________

214. Как «проценты» избавят от НДС

Описание. Вы договариваетесь о том, что вам отгружают товар или вы продаете его. Но есть одно важное условие: вам предоставляется рассрочка. Совершенно нормальное явление в эпоху вечно длящегося кризиса.

За продажу в рассрочку совершенно законно брать проценты. Проценты, начисленные за предоставление рассрочки, являются платой за коммерческий кредит (ст. 823 ГК РФ), а не за реализацию имущества (ст. 153 НК РФ). Такие проценты относятся к внереализационным доходам и не являются объектом обложения НДС.

Под нажимом арбитражных судов: ФАС Восточно-Сибирского округа (Постановление от 21.02.2013 № А33-7854/2012); ФАС Дальневосточного округа (Постановление от 23.05.2012 № Ф03-1854/12), ФАС Северо-Западного округа (Постановление от 27.01.2012 № А26-4056/2011); ФАС Московского округа (Постановление от 22.05.2014 № А40-115671/13); ФАС Поволжского округа (Постановление от 07.08.2012 № А12-542/2012) с этой точкой зрения согласился и Минфин РФ (письмо от 17.06.2014 № 03-07-15/28722 (доведено до нижестоящих налоговых органов Письмом ФНС России от 08.07.2014 № ГД-4-3/13219@).

Если вас смущает использование коммерческого кредита, и вы не ограниченны в финансовых средствах, дайте деньги взаймы вашему контрагенту. Это позволит вам заменить часть выручки на проценты по займу, которые не облагаются НДС. Иногда можно для этих целей даже привлечь банковский кредит или выдать заем «в натуре».

Арбитражные прецеденты: ФАС Восточно-Сибирского округа (Постановление от 21.02.2013 N А33-7854/2012); ФАС Дальневосточного округа (Постановление от 23.05.2012 № Ф03-1854/12), ФАС Северо-Западного округа (Постановление от 27.01.2012 N А26-4056/2011); ФАС Московского округа (Постановление от 22.05.2014 № А40-115671/13); ФАС Поволжского округа (Постановление от 07.08.2012 N А12-542/2012) с этой точкой зрения согласился и Минфин РФ (письмо от 17.06.2014 № 03-07-15/28722 (доведено до нижестоящих налоговых органов Письмом ФНС России от 08.07.2014 № ГД-4-3/13219@).

Для заметок

_________________________________________________

Для заметок

215. Как ПИФ дает отсрочку по уплате налога на прибыль

Описание: Поскольку пай в ПИФах признается ценной бумагой, то у пайщиков обязанность по уплате налогов возникает только при погашении пая. С полученной прибыли уплачивается налог на прибыль в соответствии со статьей 280 НК РФ или НДФЛ в соответствии со статьей 214.1 НК РФ. Приобретение и продажа (погашение) пая не облагается НДС (подп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ). Таким образом, пайщики получают отсрочку по уплате налогов с доходов. Причем поскольку ПИФ не является юридическим лицом, то в периоде существования налог на прибыль не уплачивает (π. 1 ст. 246 НК РФ).

Для заметок

_________________________________________________

216. Как реализовывать имущество без НДС

Описание: Для этого вам нужно выплачивать дивиденды в натуральной форме. Данная схема полностью основана на Определении ВС РФ от 31.07.15 № 302-КГ15-6042. Где приводятся два аргумента, первый: если законодательством предусмотрена возможность выплаты дивидендов в натуральной (безденежной) форме (п. 1,3 ст. 42 Федерального закона от 26.12.95 № 208ФЗ), то передача имущества в указанном порядке не может быть объектом НДС. Второй: «поскольку целью передачи имущества не была его продажа как таковая, то эту передачу нельзя считать реализацией в том смысле, который вкладывают в это понятие статьи 39 и 146 НК РФ».

Арбитражные прецеденты:

Определение ВС РФ от 31.07.15 № 302-КГ15-6042, Решении АС Республики Саха (Якутия) от 15.07.14 № А58-341/14

Для заметок

_________________________________________________

217. Как убрать реализацию продукции и избежать выплаты НДС

Описание Если вам перечислили предоплату, за поставку продукции, то нарисовавшийся НДС можно не платить, если перевести его в разряд займа (ст. 414, 818 ГК РФ). Этот вывод основан на положениях подпункта 15 пункта 3 статьи 149 НК РФ – сумма займа не является объектом налогообложения по НДС – и подтвержден многочисленными судами (определение ВС РФ от 19.03.15 № 310-КГ14-5185, постановление АС Западно-Сибирского округа от 19.08.15 № Ф04-21660/2015).

Арбитражные прецеденты Если вам перечислили предоплату, за поставку продукции, то нарисовавшийся НДС можно не платить, если перевести его в разряд займа (ст. 414, 818 ГК РФ).

Для заметок

_________________________________________________

218. Как простой освобождает от НДС транспортные услуги

Описание Старая идея, касающиеся изменения предмета сделки, а именно часть сделки перевести в «простой». Минфин России согласен, что оплата простоя не облагается НДС только в том случае и при двух условиях, что это входит в цену договора перевозки. Второе на что нужно обратить внимание – это экономическое обоснование. Ранее мы уже рассказывали в 1202 схеме, что данными выводами можно пользоваться не только к договору перевозки или транспортной экспедиции. Но и к иным правоотношениям, в том числе подряду (п. 2 ст. 709 ГК РФ).

Комментарии официальных органов Письмо Минфина России от 09.11.15 № 03-07-11/64436

Для заметок

_________________________________________________

www.нaлoгoвыeнoвocτи. рф

Название книги

218 налоговых схем по НДС

Сивков Евгений

Как оптимизировать налог на добавленную стоимость