Статья 377.

Понятие внешнеэкономической деятельности

1.Внешнеэкономической деятельностью субъектов хозяйствования является хозяйственная деятельность, которая в процессе ее осуществления нуждается в пересечении таможенной границы Украины имуществом, указанным в части первой статьи 139 настоящего Кодекса, и/или рабочей силой.

2.Внешнеэкономическая деятельность осуществляется на принципах свободы ее субъектов добровольно вступать во внешнеэкономические отношения, осуществлять их в любых формах, не запрещенных законом, и равенства перед законом всех субъектов внешнеэкономической деятельности.

3.Общие условия и порядок осуществления внешнеэкономической деятельности субъектами хозяйствования определяются настоящим Кодексом, законом о внешнеэкономической деятельности и иными нормативно-правовыми актами.

1. Часть 1 комментируемой статьи, как, впрочем, и вся статья, во многом носит отсылочный характер. Под хозяйственной деятельностью в Хозяйственном кодексе понимается деятельность субъектов хозяйствования в сфере общественного производства, направленная на изготовление и реализацию продукции, выполнение работ либо предоставление услуг стоимостного характера, имеющих ценовое выражение (часть 1 ст. 3 ХК).

О понятии «субъекты хозяйствования» см. комментарий к ст. 55 ХК, а также к части 1 ст. 378 ХК.

Часть 1 ст. 139 ХК определяет употребляемый в Кодексе термин «имущество» как «совокупность вещей и других ценностей (включая нематериальные активы), которые имеют стоимостное определение, производятся либо используются в деятельности субъектов хозяйствования и отображаются в их балансе или учитываются в других предусмотренных законом формах учета имущества этих субъектов».

Существенно иное определение внешнеэкономической деятельности (ВЭД) приводится в статье Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» от 16 апреля 1991 г. (далее — Закон о ВЭД) — это деятельность субъектов хозяйственной деятельности Украины и иностранных субъектов хозяйственной деятельности, построенная на взаимоотношениях между ними, имеющая место как на территории Украины, так и за ее пределами. В свою очередь, хозяйственная деятельность определяется как любая деятельность, в том числе предпринимательская, связанная с производством и обменом материальных и нематериальных благ, которые выступают в форме товара. Под товаром же понимаются любые продукция, услуги, работы, права интеллектуальной собственности и другие неимущественные права, предназначенные для продажи (возмездной передачи). Таким образом, ВЭД в соответствии с Законом о ВЭД не выходит за пределы товарного оборота, носит возмездный характер, не связанный обязательно с пересечением имуществом или рабочей силой таможенной границы Украины, не ограничивается предпринимательской деятельностью, другими словами, может иметь неприбыльный характер и не отвечать другим признакам предпринимательства. Признаком ВЭД является террито­риальный признак, то есть возможность ведения хозяйственной деятельности за пределами Украины. С другой стороны, ВЭД может вестись на территории Украины. Так, например, экспорт не обязательно связан с вывозом товаров за пределы Украины. В соответствии с формулировкой Закона, ВЭД связана с иностранным субъектом хозяйственной деятельности, который, не будучи «субъектом внешнеэкономической деятельности», остается вместе с тем ее участником. Расхождение в формулировках состоит в том, что Кодекс регулирует деятельность субъектов хозяйствования, которыми могут быть из числа нерезидентов Украины только физические лица, зарегистрированные в Украине как предприниматели, и структурные единицы иностранных хозяйственных организаций, расположенные в Украине.

2. Часть 2 комментируемой статьи закрепляет принципы ВЭД. Нужно иметь в виду, что принципы ВЭД определены и в ст. 2 Закона «О внешнеэкономической деятельности» от 16 апреля 1991 г., и с учетом этого их можно определить следующим образом:

— принцип суверенитета при осуществлении ВЭД заключается в праве народа Украины самостоятельно вести внешнеэкономическую деятельность на территории Украины, руководствуясь законами, действующими на территории Украины, и в обязанности Украины как государства неуклонно соблюдать и выполнять все договоры и обязательства Украины в сфере международных экономических отношений. Таким образом, гарантируется невмешательство иностранных государств в правовое регулирование ВЭД в Украине (которое, например, является возможным ввиду доминирования того или иного иностранного государства в каких-либо экономических объединениях, участником которых является Украина). Осуществление этого принципа во внешнеэкономической политике Украины не препятствует субъектам и другим участникам ВЭД формулировать арбитражную оговорку, в том числе определять арбитраж (третейский суд), включая международный, на случай возникновения спора (ст. ст. 2, 7 Закона Украины «О международном коммерческом арбитраже» от 24 февраля 1994 г.);

—принцип свободы внешнеэкономической деятельности означает прежде всего право субъектов ВЭД добровольно вступать во внешнеэкономические отношения. Другими словами, субъекта ВЭД нельзя побуждать к ведению внешнеэкономических операций. С другой стороны, гарантируется право субъектов ВЭД на осуществление внешнеэкономических операций, если законом не установлено ограничение (например, временное приостановление внешнеэкономической деятельности согласно ст. 37 Закона «О внешнеэкономической деятельности» в случае нарушения Закона о ВЭД субъектом ВЭД или иностранным субъектом хозяйственной деятельности). Субъекты ВЭД имеют право на ВЭД в любых формах, прямо не запрещенных законом. Подзаконными нормативными актами та или иная форма ВЭД не может быть запрещена.

Свобода внешнеэкономического предпринимательства обеспечивает исключительное право собственности субъектов ВЭД на все полученные ими результаты ВЭД. Кроме того, следует учитывать и положение ст. 5 Закона о ВЭД, в соответствии с которой изъятие результатов ВЭД у собственника в какой-либо возмездной или безвозмездной форме без его согласия запрещается, за исключением случаев, предусмотренных законами Украины. Частью 1 ст. 387 ХК Украины установлено, что субъекты ВЭД после уплаты предусмотренных законом налогов и сборов (обязательных платежей) самостоятельно распоряжаются валютной выручкой от проведенных ими операций, кроме случаев, определенных законом в соответствии с Кодексом.

Рамками свободы внешнеэкономической деятельности является обязанность соблюдать при осуществлении ВЭД порядок, установленный законами Украины:

—принцип юридического равенства и недискриминации заключается в равенстве перед законом всех субъектов ВЭД, независимо от форм собственности, создании равных возможностей для субъектов ВЭД развивать все виды предпринимательской деятельности независимо от форм собственности и все направления использования доходов и осу­ществления инвестиций. Он заключается также в запрещении непосредственного вме­шательства государства в деятельность субъектов ВЭД негосударственного сектора экономики, любых действий государства, результатом которых является ограничение прав и дискриминация субъектов ВЭД, а также иностранных субъектов хозяйственной деятельности по формам собственности, месту расположения и другим признакам, в недопустимости ограничительных действий со стороны любых субъектов ВЭД, кроме случаев, предусмотренных Законом о ВЭД, а также в поощрении конкуренции и ограничении монополизма в сфере ВЭД;

—принцип защиты интересов субъектов ВЭД обеспечивает равную защиту интересов всех субъектов ВЭД и иностранных субъектов хозяйственной деятельности. Этим для них обусловливаются, например, особенности защиты нарушенного права (ст. ст. 34, 38, 39 Закона о ВЭД).

Статьей 2 Закона о ВЭД установлено, что защита государственных интересов обеспе­чивается только в соответствии с законами Украины, условиями подписанных ею международных договоров и нормами международного права. Это означает, что другие субъекты могут защищать свои интересы с использованием более широкого круга инструментов, в том числе в соответствии с другими источниками права, например, судебными преце­дентами, если стороны внешнеэкономического контракта как применимое право избрали право государства, где судебный прецедент признается источником права;

—принцип верховенства закона (ст. 2 Закона о ВЭД) означает регулирование ВЭД только законами Украины, а также запрещение применения подзаконных актов и актов управления местных органов, которые любым способом создают для субъектов ВЭД условия менее благоприятные, чем те, которые установлены законами Украины. Следовательно, незаконной является, например, практика органов регионального управления по ограничению вывоза тех или иных товаров за пределы региона, в том числе за границу.

Принцип верховенства права связан с перечисленными выше принципами, в первую очередь — с принципом верховенства закона, но имеет особое содержание. Принцип верховенства права закреплен в ст. 8 Конституции Украины и определяет не только иерархию нормативно-правовых актов, верховенство закона и Конституции как Основного закона Украины. Этот принцип, который называют в международной практике «Rule of Law», несовместим с монополией государства на правотворчество и допускает негосударственную эмиссию правовых норм и негосударственное правовое регулирование. Это особенно важно для правового регулирования ВЭД, где широко применяются договоры, обычное право, независимый арбитраж, арбитражный прецедент и другие формы негосу­дарственного правового регулирования;

—принцип эквивалентности обмена (ст. 2 Закона о ВЭД) обусловливает недопустимость демпинга при ввозе и вывозе товаров, ограничение субсидирования экспорта, необходимость соблюдения стоимостного баланса в товарообменных и других внешнеэкономических операциях.

3. Часть 3 комментируемой статьи допускает регулирование общих условий и порядка осуществления ВЭД, кроме законов, «другими нормативно-правовыми актами», то есть и подзаконными актами. Однако следует иметь в виду, что п. 9 части 1 ст. 92 Конституции Украины «основы внешнеэкономической деятельности» отнесены к вопросам, которые регулируются исключительно законами Украины. Органы исполнительной власти, в силу их целевой функции по реализации законов, издавая нормативно-правовые акты по вопросам ВЭД, обязаны руководствоваться законами Украины и не могут без делегирования им соответствующих прав Верховной Радой Украины создавать новые правовые нормы. С другой стороны, органы местного самоуправления имеют право создавать такие нормы, если они носят местный характер и не противоречат законам. Так, например, распространилась практика заключения органами местного самоуправления рамочных договоров о торговле с отдельными территориями зарубежных государств.

 

Статья 378.

Субъекты внешнеэкономической деятельности

1.Субъектами внешнеэкономической деятельности являются субъекты хозяйствования, указанные в пунктах 1, 2 части второй статьи 55 настоящего Кодекса.

2.Во внешнеэкономической деятельности могут принимать участие также внешнеэкономические организации, имеющие статус юридического лица, образованные в Украине в соответствии с законом органами государственной власти или органами местного самоуправления.

3.Государство гарантирует одинаковую защиту всех субъектов внешнеэкономической деятельности.

Вред, от 04.02.2005 г.

1. Согласно ст. 55 ХК Украины субъектами хозяйствования являются хозяйственные организации, зарегистрированные в установленном порядке, граждане Украины, иностранцы и лица без гражданства, зарегистрированные как предприниматели. Таким образом, к структурным единицам юридических лиц, а также к лицам, зарегистрированным или созданным не по законодательству Украины, нельзя применять понятие «субъекты хозяйствования», установленное в Хозяйственном кодексе.

При определении субъектов ВЭД в Украине следует руководствоваться также ст. 3 Закона о ВЭД, согласно которой к ним относятся:

—физические лица — граждане Украины, иностранные граждане и лица без гражданства, которые имеют гражданскую правоспособность и дееспособность согласно законам Украины и постоянно проживают на территории Украины;

—юридические лица, зарегистрированные как таковые в Украине и имеющие посто­янное местонахождение на территории Украины (предприятия, организации и объединения всех видов, включая акционерные общества и другие виды хозяйственных обществ, ассоциации, союзы, концерны, консорциумы, торговые дома, посреднические и консультационные фирмы, кооперативы, кредитно-финансовые учреждения, международные объединения, организации и др.), в том числе юридические лица, имущество и/или капитал которых полностью находится в собственности иностранных субъектов хозяйственной деятельности;

—объединения физических, юридических, физических и юридических лиц, которые не являются юридическими лицами согласно законам Украины, но имеют постоянное местонахождение на территории Украины и которым гражданско-правовыми законами Украины не запрещена хозяйственная деятельность;

—структурные единицы иностранных субъектов хозяйственной деятельности, которые не являются юридическими лицами согласно законам Украины (филиалы, отделения и т. п.), но имеют постоянное местонахождение на территории Украины;

—предприятия при участии субъектов хозяйствования Украины и иностранных субъектов хозяйствования, зарегистрированные как таковые в Украине и имеющие постоянное местонахождение на территории Украины;

—другие субъекты хозяйствования, предусмотренные законами Украины.

С другой стороны, не являются субъектами ВЭД иностранные участники соглашений, заключенных согласно Закону Украины «О разделе продукции» от 14 сентября 1999 г. Если они создают в Украине структурные единицы, субъектами ВЭД являются эти структурные единицы.

Юридические лица имеют право на ВЭД в соответствии с их учредительными документами с момента приобретения ими статуса юридического лица. Таким образом, право на ВЭД должно быть закреплено в уставе юридического лица, учредительном договоре или положении о юридическом лице, то есть это право зависит от учредителей юридического лица.

Физические лица имеют право на ВЭД с момента приобретения ими гражданской дееспособности в соответствии с законами Украины. Они пользуются указанным правом, если зарегистрированы как предприниматели в установленном законом порядке. Согласно ст. 22 Закона Украины «Об охране детства» от 26 апреля 2001 г. лица, которые достигли 16-летнего возраста, имеют право заниматься предпринимательской деятельностью в порядке, установленном законом. Оснований для отказа в регистрации предпринимателя ввиду того, что он не достиг совершеннолетия, в этом случае нет. Регистрация как субъекта предпринимательской деятельности при наличии письменного согласия на это родителей (усыновителей), попечителя или органа опеки и попечительства означает признание за этим лицом полной гражданской дееспособности (часть 3 ст. 35 ГК Украины). Поэтому следует исходить из того, что в этом случае возникает и внешнеэкономическая правосубъектность физических лиц, которые имеют постоянное место проживания в Украине.

Субъекты хозяйственной деятельности — физические лица, которые не имеют постоянного места проживания на территории Украины, являются иностранными субъектами хозяйственной деятельности (ст. 1 Закона о ВЭД) и, следовательно, не считаются субъектами ВЭД.

К субъектам ВЭД, не являющимся юридическими лицами, принадлежат промышленно-финансовые группы (Закон Украины «О промышленно-финансовых группах в Украине» от 21 ноября 1995 г., Постановление Кабинета Министров Украины «Об утверждении Положения о создании (регистрации), реорганизации и ликвидации промышленно-финансовых групп» от 20 июля 1996 г. № 781).

Внешнеэкономическую правосубъектность имеют и структурные единицы иностранных субъектов хозяйствования: филиалы, представительства, отделения, агентства и т. п. с местонахождением в Украине. Они не являются по законодательству Украины юридическими лицами и не подлежат соответствующей государственной регистрации. Вместе с тем представительства иностранных субъектов хозяйствования подлежат особой регистрации в порядке, установленном ст. 5 Закона о ВЭД и Инструкцией о порядке регистрации представительств иностранных субъектов хозяйственной деятельности в Украине, утвержденной приказом Министерства внешнеэкономических связей и торговли Украины от 18 января 1996 г. № 30 (в настоящее время регистрацию представительств осуществляет Министерство экономики Украины). При этом следует отличать такую регистрацию от регистрации налоговыми органами украинских физических и юридических лиц, а также структурных единиц украинских или иностранных субъектов хозяйственной деятельности (в том числе и представительств, зарегистрированных в вышеуказанном порядке), когда они выступают как так называемые «постоянные представительства нерезидентов», посредством которых нерезиденты ведут в Украине хозяйственную деятельность. Такая регистрация внедрена с целью налогообложения доходов нерезидентов в Украине (о понятиях и видах представительств см. также комментарий к части 1 ст. 392 Кодекса).

Все субъекты ВЭД имеют право на открытие своих представительств на территории других государств в соответствии с их законодательством, на участие в международных неправительственных экономических организациях в соответствии с уставными документами этих организаций (например, на вступление в члены Международной торговой палаты).

Все субъекты ВЭД имеют равное право на любые виды ВЭД, которые прямо не запрещены законами Украины, независимо от форм собственности и других признаков. Это право может ограничиваться либо учредителями субъекта ВЭД, либо законодательством. Так, операции с определенными товарами осуществляются «уполномоченными субъектами» ВЭД (ст. 20 Закона о ВЭД). Вмешательство государственных органов в деятельность субъектов ВЭД в случаях, не предусмотренных законом, в том числе путем издания подзаконных актов, которые создают для ведения ВЭД условия, худшие по сравнению с установленными Законом о ВЭД, рассматривается как ограничение права на осуществление ВЭД и как таковое запрещается. Вместе с тем к субъекту ВЭД может быть применена санкция в виде временного приостановления права на осуществление ВЭД в случае нарушения им законов, относящихся к ВЭД (ст. 37 Закона о ВЭД).

Иностранные субъекты хозяйственной деятельности не отнесены Хозяйственным кодексом к субъектам хозяйствования. Ни Хозяйственный кодекс, ни Закон о ВЭД не относит их также к субъектам ВЭД. Законом о ВЭД иностранные субъекты хозяйственной деятельности определяются как субъекты хозяйственной деятельности, которые имеют постоянное местонахождение или постоянное место проживания за пределами Украины. При этом постоянное местонахождение определяется как местонахождение официально зарегистрированного главного органа управления (конторы) субъекта хозяйственной деятельности, а постоянное место проживания — как место проживания на территории любого государства не менее одного года физического лица, которое не проживает постоянно на территории других государств и намеревается проживать на территории этого государства на протяжении неопределенного времени, не ограничивая такое прожива­ние определенной целью, и при условии, что такое проживание не является следствием выполнения этим лицом служебных обязанностей или обязательств по договору (контрактом) (ст. 1 Закона о ВЭД).

Существенным признаком ВЭД является в соответствии с Законом о ВЭД участие в ней иностранного субъекта хозяйственной деятельности. В роли последнего предусматривается любое иностранное юридическое или физическое лицо уже постольку, поскольку оно вступает во взаимоотношения с субъектом хозяйственной деятельности Украины. В соответствии со ст. 5 Закона о ВЭД, физические лица, которые не имеют постоянного места проживания на территории Украины, пользуются правом на ведение ВЭД (то есть на взаимоотношения с украинскими субъектами ВЭД) при условии, если они являются субъектами хозяйственной деятельности по закону государства, в котором имеют постоянное место проживания или гражданами которого они являются. Вместе с тем порядок подтверждения хозяйственной правосубъектности такого физического лица по закону иностранного государства законодательством Украины не определен, хотя в некоторых случаях законодательство Украины предусматривает предоставление иностранных регистрационных документов (например, при регистрации договора о совместной инвестиционной деятельности на территории Украины). В необходимых случаях (например, для определения правового положения участника судебного процесса) правовой статус иностранного физического лица определяется по закону страны, гражданином которой является это лицо или в которой оно постоянно проживает (разъяснение Высшего хозяйственного суда Украины «О некоторых вопросах практики рассмотрения дел при участии иностранных предприятий и организаций» от 31 мая 2001 г. № 04-5/608). Следовательно, как правило, иностранное физическое лицо не обязано доказывать, что в соответствии с его национальным законодательством оно является субъектом хозяйственной деятельности.

Возможны ситуации, когда иностранный участник ВЭД еще не вступил в правоотношения, но, учитывая его потенциальное участие, уже на этом этапе следует рассматривать хозяйственную деятельность украинского субъекта хозяйствования как ВЭД (например, размещение товара украинским экспортером на таможенном лицензионном складе без указания покупателя). Кроме того, возможна деятельность субъекта ВЭД без участия иностранного субъекта хозяйственной деятельности и наоборот, например, при создании дочерних предприятий иностранных субъектов в Украине или украинских субъектов за границей, когда другим участником правоотношений является не субъект хозяйственной деятельности, а государственный или другой уполномоченный регистрирующий орган. Возможны и другие внешнеэкономические или тесно связанные с ними правоотношения без участия второго партнера — субъекта хозяйственной деятельности, но при наличии любого иностранного элемента (иностранной территории, иностранного товара, иностранной валюты и др.), например, при транзите товаров, купле-продаже иностранной валюты. Такого рода деятельность следует считать ВЭД в широком смысле. К сфере ВЭД в широком смысле относится также деятельность иностранных субъектов, где присутствует украинский элемент (украинская территория, товар украинского происхождения, украинский персонал и др.), но не принимает участия субъект ВЭД Украины. К ВЭД относится и ввоз через границу Украины товаров в специальные (свободные) экономические зоны (СЭЗ) Украины, а также вывоз из них товара, когда внешнеэкономический договор (контракт) еще не заключен и если в СЭЗ действует режим специальной таможенной зоны, поскольку территории специальных таможенных зон считаются находящимися за пределами таможенной территории Укра­ины (см. комментарий к части 1 ст. 401 настоящего Кодекса).

Если в предмет правового регулирования ВЭД в широком смысле включаются отношения в сфере хозяйственной деятельности с иностранным элементом, то методами правового регулирования здесь выступают методы диспозитивный (частноправовой) и императивный (публично-правовой). Диспозитивный метод проявляется на «горизонтальном» уровне, где регулирование осуществляется с помощью договоров (соглашений, контрактов) их равноправными сторонами с потенциальной возможностью обратиться за защитой к государству (государствам) или к уполномоченным международным организациям. Императивный метод оказывается на «вертикальном» и «диагональном» уровнях. На «диагональном» уровне осуществляются правоотношения между субъектом хо­зяйственной деятельности и государством (его органами). Предметом таких отношений является установление (изменение) условий ВЭД и применение этих условий. Наконец, на «вертикальном» уровне осуществляются отношения между высшими и подчиненными органами государственного регулирования ВЭД. В отношениях публично-правового характера в сфере ВЭД (в широком смысле) субъекты хозяйственной деятельности могут либо вообще не принимать участия, либо в них может принимать участие лишь один субъект хозяйственной деятельности. В таких отношениях может непосредственно и не присутствовать иностранный элемент, однако они должны быть, по крайней мере, связанными с таким элементом.

Таким образом, среди субъектов ВЭД на «горизонтальном» уровне можно выделить:

а) юридические лица, в том числе те, которые специализируются исключительно на внешнеэкономических операциях (например, внешнеэкономические ассоциации, торговые дома);

б) физические лица;

в) субъекты, которые не являются ни юридическими, ни физическими лицами.

2. Украина в лице ее органов, местные органы власти и местного самоуправления, которые принимают участие в ВЭД, рассматриваются как ее участники. Созданные ими организации, которые занимаются внешнеэкономическими операциями, то есть действуют на «горизонтальном» уровне, являются субъектами ВЭД. Так, например, в соответствии со ст.ст. 78, 79 Закона Украины «О зерне и рынке зерна в Украине» от 4 июля 2002 г. реализацию международных договоров Украины по экспорту и импорту зерна и продуктов его переработки осуществляет Государственный агент, которого определяет Кабинет Министров Украины на конкурсных началах.

3. Равная защита всех субъектов ВЭД, закрепленная в части 3 комментируемой статьи, обусловливается принципом равенства перед законом всех субъектов ВЭД (см. комментарий к ст. 377 ХК Украины).

 

Статья 379.

Виды внешнеэкономической деятельности и внешнеэкономические операции

1.Все субъекты внешнеэкономической деятельности имеют право на осуществление любых видов внешнеэкономической деятельности и внешнеэкономических операций, если иное не установлено законом.

2.Виды внешнеэкономической деятельности, перечень внешнеэкономических операций, осуществляемых на территории Украины, условия и порядок их осуществления субъектами внешнеэкономической деятельности, а также перечень товаров (работ, услуг), запрещенных для экспорта и импорта, определяются законом.

1. По содержанию части 1 комментируемой статьи внешнеэкономическая деятельность является деятельностью только субъектов ВЭД (а не других участников ВЭД), поэтому виды ВЭД определяются применительно к ним как к сторонам внешнеэкономических договоров (контрактов) — получателей (заказчиков), продавцов (покупателей) продукции (товаров, услуг, работ) и т. п.

2. Согласно части 2 комментируемой статьи виды внешнеэкономической деятельности определяются законом. Статья 4 Закона о ВЭД определяет виды ВЭД. Следует учесть, что этот перечень не исчерпывающий, допускает другие виды ВЭД, не запрещенные прямо и в исключительной форме законами Украины. К видам ВЭД, в частности, относятся:

—экспорт и импорт товаров, капиталов и рабочей силы;

—предоставление услуг иностранным субъектам хозяйственной деятельности, в том числе производственных, транспортно-экспедиционных, страховых, консультационных, маркетинговых, экспортных, посреднических, брокерских, агентских, консигнацион­ных, управленческих, учетных, аудиторских, юридических, туристических и других, которые прямо и исключительно не запрещены законами Украины; предоставление ука­занных услуг иностранными субъектами хозяйственной деятельности субъектам ВЭД Украины;

—научная, научно-техническая, научно-производственная, производственная, учеб­ная и другая кооперация с иностранными субъектами хозяйственной деятельности, обучение и подготовка специалистов на коммерческой основе;

—международные финансовые операции и операции с ценными бумагами в случаях, предусмотренных законами Украины;

—кредитные и расчетные операции между субъектами ВЭД и иностранными субъектами хозяйственной деятельности; создание субъектами ВЭД банковских, кредитных и страховых учреждений за пределами Украины; создание иностранными субъектами хозяйственной деятельности указанных учреждений на территории Украины в случаях, предусмотренных законами Украины;

—совместная предпринимательская деятельность между субъектами ВЭД и иностранными субъектами хозяйственной деятельности, включающая создание совместных предприятий различных видов и форм, проведение совместных хозяйственных операций и совместное владение имуществом как на территории Украины, так и за ее пределами;

—предпринимательская деятельность на территории Украины, связанная с предо­ставлением лицензий, патентов, ноу-хау, торговых марок и других нематериальных объектов собственности со стороны иностранных субъектов хозяйственной деятель­ности; аналогичная деятельность субъектов ВЭД за пределами Украины;

—организация и деятельность в сфере проведения выставок, аукционов, торгов, конференций, симпозиумов, семинаров и других подобных мероприятий, осуществляемых на коммерческой основе, при участии субъектов ВЭД; организация и осуществление оптовой, консигнационной и розничной торговли на территории Украины за иностранную валюту в предусмотренных законами Украины случаях;

—товарообменные (бартерные) операции и другая деятельность, построенная на формах встречной торговли между субъектами ВЭД и иностранными субъектами хозяйственной деятельности;

—арендные, в том числе лизинговые, операции между субъектами ВЭД и иностранными субъектами хозяйственной деятельности;

—операции по приобретению, продаже и обмену валюты на валютных аукционах, валютных биржах и на межбанковском валютном рынке;

—работы по контракту физических лиц Украины с иностранными субъектами хозяйственной деятельности как на территории Украины, так и за ее пределами; работы иностранных физических лиц по контракту на возмездной основе с субъектами ВЭД как на территории Украины, так и за ее пределами.

Исходя из содержания последней части ст. 4 Закона о ВЭД посреднические операции, при которых право собственности на товар переходит к посреднику, могут быть ограничены.

Перечень внешнеэкономических операций, которые осуществляются на территории Украины, не издан, но гражданское и хозяйственное законодательство, в первую очередь Гражданский и Хозяйственный кодексы, перечисляют различные виды соглашений и определяют их признаки, при этом такие перечни не являются исчерпывающими. Так, в главе 30 комментируемого Кодекса перечисляются и характеризуются договоры в рамках хозяйственно-торговой деятельности, однако часть 4 ст. 263 ХК допускает заключение и «других договоров». В соответствии с частью 1 ст. 6 Гражданского кодекса Украины, стороны имеют право заключить договор, который не предусмотрен актами гражданского законодательства, но отвечает общим принципам гражданского законодательства. Статья 6 Закона о ВЭД предусматривает, что субъекты внешнеэкономической деятельности имеют право заключать любые виды внешнеэкономических договоров (контрактов), кроме тех, которые прямо и в исключительной форме запрещены законами Украины.

Единый перечень товаров (работ, услуг), запрещенных для экспорта и импорта, не издан, однако в некоторых нормативных актах такие перечни по тем или иным основаниям устанавливаются. Так, например, Законом Украины «О регулировании товарообменных (бартерных) операций в сфере внешнеэкономической деятельности» от 23 декабря 1998 г. Кабинету Министров Украины предоставлено право определять перечень товаров (работ, услуг), осуществление с которыми товарообменных (бартерных) операций запрещается (часть 4 ст. 1). Такие перечни утверждены Постановлением Кабинета Министров Украины от 29 апреля 1999 г. № 756.

 

Статья 380.

Государственное регулирование внешнеэкономической деятельности

1.Государственное регулирование внешнеэкономической деятельности направляется на защиту экономических интересов Украины, прав и законных интересов субъектов внешнеэкономической деятельности, создание равных условий для развития всех видов предпринимательства в сфере внешнеэкономических отношений и использования субъектами внешнеэкономической деятельности доходов и инвестиций, поощрение конкуренции и ограничение монополизма субъектов хозяйствования в сфере внешнеэкономической деятельности.

2.Органы государственной власти, органы местного самоуправления не имеют права вмешиваться в оперативную деятельность субъектов внешнеэкономической деятельности, кроме случаев, предусмотренных законом.

3.Перечень и полномочия органов государственной власти, осуществляющих регулирование внешнеэкономической деятельности, а также формы ее государственного регулирования и контроля определяются настоящим Кодексом, законом о внешнеэкономической деятельности, другими законами.

1. Часть 1 комментируемой статьи предусматривает поощрение конкуренции между субъектами ВЭД, обеспечение равных правовых условий их доступа к ВЭД и ее результатам независимо от вида предпринимательства, то есть независимо от формы собственности и организационно-правовой формы предпринимательской деятельности. Под ограничением монополизма субъектов хозяйствования в сфере ВЭД следует понимать недопущение монопольного доступа на внешний рынок со стороны тех или иных предпринимательских структур, защиту экономической конкуренции. Однако это не исключает государственной монополии на внешнеэкономические операции с определенными товарами, то есть на осуществление этих операций только уполномоченными государством организациями, например, операций с вооружением и военной техникой и др. (часть 2 ст. 20 Закона о ВЭД).

В комментируемой статье прямо не упоминается об иностранных субъектах хозяйственной деятельности, однако особенности государственного регулирования ВЭД обусловлены именно участием в правоотношениях субъектов ВЭД иностранного элемента. Этим обусловливается необходимость защиты экономических интересов Украины, прав и законных интересов субъектов ВЭД, причем как отечественных товаропроизводителей, в том числе экспортеров, так и отечественных импортеров. Среди мер, кото­рые стимулируют отечественных экспортеров, можно отметить, например, отсутствие, как правило, обложения пошлиной экспортируемых товаров, возмещение по установленным правилам экспортерам налога на добавленную стоимость.

С другой стороны, интересы отечественных импортеров должны обеспечиваться недискриминационным режимом в отношении иностранных товаров, работ и услуг, а также иностранных субъектов хозяйствования. Равным образом интересы отечественных реципиентов иностранных инвестиций должны обеспечиваться недискриминационным режимом в отношении иностранных инвестиций и иностранных инвесторов. К иностранным субъектам хозяйственной деятельности на территории Украины применяются такие правовые режимы: национальный; наибольшего благоприятствования; специальный.

Национальный режим означает, что иностранные субъекты хозяйственной деятельности имеют объем прав и обязанностей не меньше, чем субъекты хозяйственной деятельности Украины. Такой режим применяется ко всем видам хозяйственной деятельности иностранных субъектов, связанной с их инвестициями на территории Украины, а также к экспортно-импортным операциям иностранных субъектов хозяйственной деятельности тех стран, которые входят вместе с Украиной в экономические союзы (режимом таких союзов Украина пока еще не пользуется). Согласно ст. 5 Закона о ВЭД, хозяйственная, в том числе внешнеэкономическая, деятельность иностранных субъектов хозяйственной деятельности на территории Украины регулируется законами Украины о порядке ведения иностранными лицами хозяйственной деятельности на территории Украины. Если указанная деятельность связана с иностранными инвестициями, она регулируется соответствующими законами Украины. Режим, предоставленный иностранным субъектам, которые занимаются хозяйственной деятельностью на территории Украины, дифференцируется в соответствии со ст. 7 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» от 19 марта 1996 г. Для иностранных инвесторов на территории Украины установлен национальный режим инвестиционной и другой хозяйственной деятельности, за исключениями, предусмотренными законодательством и международными договорами Украины. Для отдельных субъектов предпринимательской деятельности, которые осуществляют инвестиционные проекты с привлечением иностранных инвестиций, реализующихся в соответствии с государственными программами развития приоритетных отраслей экономики, социальной сферы и территорий, может устанавливаться льготный (то есть специальный) режим инвестиционной и другой хозяйственной деятельности.

Режим наибольшего благоприятствования означает, что иностранные субъекты хозяйственной деятельности имеют такой объем прав, преференций и льгот в отношении пошлин, налогов и сборов, которым пользуется и/или будет пользоваться иностранный субъект хозяйственной деятельности любого другого государства (за исключением случаев, когда субъект любого другого государства пользуется специальным режимом). Такой режим предоставляется субъектам хозяйственной деятельности других государств согласно международным договорам Украины и применяется в сфере внешней торговли.

В соответствии с частью 5 ст. 7 Закона о ВЭД, к территориям специальных экономических зон (СЭЗ), а также к территориям таможенных союзов, в которые входит Украина, и в случаях, установленных международными договорами при участии Украины, применяется специальный режим для иностранных субъектов хозяйственной деятельности. Статья 25 Закона о ВЭД предусматривает, что Украина может заключать с государствами, которые имеют общие с Украиной морские и/или сухопутные границы, двусторонние и/или многосторонние договоры, которые устанавливают на основе взаимности специальных правовых режимов торговли, товарооборота (пограничная, прибрежная торговля и другие) и предусматривают льготные условия для субъектов внешнеэкономической деятельности Украины и субъектов хозяйственной деятельности этих государств в отношениях с ними (о режиме пограничной и прибрежной торговли см. комментарий к части 1 ст. 401 ХК Украины). В настоящее время специальный режим применяется фактически только в случаях, предусмотренных международными договорами Украины (на­пример, соглашениями о свободной торговле со странами — бывшими республиками СССР). Что касается СЭЗ, то сам по себе их режим не является специальным, потому что не создает ни в одной из существующих в Украине СЭЗ более благоприятного режима относительно иностранных субъектов по сравнению с отечественными.

Со всеми странами СНГ (республиками бывшего СССР) заключены двусторонние соглашения о свободной торговле. Этот специальный режим предусматривает взаимное освобождение товаров, которые происходят из договорных стран, от ввозной пошлины. По договорам Украины с Россией и Беларусью товары освобождаются, кроме того, и от налога на добавленную стоимость. Режим не распространяется на товары, занесенные в согласованные сторонами перечни. По инициативе Украины четыре страны (Грузия, Украина, Азербайджан, Молдова) создали объединение ГУАМ, в рамках которого 20 июля 2002 г. было подписано Соглашение о создании зоны свободной торговли.

К специальному режиму принадлежит также режим одностороннего предоставления льгот всем иностранным инвесторам, например, освобождение от пошлины товаров, ввезенных как взнос иностранного инвестора в уставный фонд предприятия с иностранными инвестициями (ст. 18 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» от 19 марта 1996 г.).

Обычным является соединение режимов. Например, в соответствии со ст. 30 Соглашения о партнерстве и сотрудничестве с Европейским Союзом от 14 июня 1994 г., Украина обязалась предоставлять предприятиям с участием компаний ЕС и филиалам компаний ЕС, созданным на ее территории, режим применительно к их деятельности не менее благоприятный, чем тот, который предоставляется, соответственно, ее собственным компаниям или филиалам или компаниям или филиалам любой третьей страны, в зависимости от того, какой из режимов является более благоприятным.

Законом «О внесении изменений в Закон Украины «О внешнеэкономической деятельности» от 16 ноября 2006 г. сформулировано понятие национального режима и режима наибольшего благоприятствования для товаров, импортируемых из государств — членов Всемирной торговой организации.

О режиме иностранного инвестирования см. комментарий к части 1 ст. 394 ХК Украины.

2. Государственные и муниципальные органы не имеют полномочий вмешиваться в оперативную деятельность субъектов ВЭД, которые не относятся к государственному сектору экономики или к предприятиям и хозяйственным организациям коммунальной собственности. Исключения могут быть установлены законодательством (например, Закон Украины «Об особенностях государственного регулирования субъектов пред­принимательской деятельности, связанной с реализацией и экспортом лесоматериалов» от 8 сентября 2005 г.). Вместе с тем органы государственной власти наделены полномочиями по регулированию ВЭД без такого вмешательства с помощью контроля и применения санкций к нарушителям законодательства о ВЭД — как к ее субъектам, так и к иностранным субъектам хозяйственной деятельности. С другой стороны, государство несет ответственность за незаконное вмешательство в деятельность субъектов ВЭД или иностранных субъектов хозяйственной деятельности.

Таким образом, субъектами отношений и субъектами ответственности в сфере ВЭД выступают ее субъекты, иностранные субъекты хозяйственной деятельности и государство в лице государственных органов.

Ответственность субъектов ВЭД и иностранных субъектов хозяйственной деятельности за нарушение законодательства Украины о ВЭД может иметь характер материальной ответственности, а также выступать в форме специальных санкций, предусмотренных законом:

а) наложение штрафов в случаях несвоевременного выполнения или невыполнения субъектами ВЭД и иностранными субъектами хозяйственной деятельности своих обязанностей в соответствии с законодательством Украины о ВЭД. Размер таких штрафов определяется соответствующими положениями законов Украины или решениями судебных органов Украины;

б) применение к субъектам ВЭД и иностранным субъектам хозяйственной деятельности индивидуального режима лицензирования в случаях нарушения такими субъектами положений Закона о ВЭД и/или связанных с ним законов Украины, которые устанавливают определенные запрещения, ограничения или порядок осуществления внешнеэкономических операций;

в) временное приостановление ВЭД в случаях нарушения Закона о ВЭД или связанных с ним законов Украины, проведения действий, которые могут повредить интересам национальной экономической безопасности.

Порядок применения санкций регулируется в соответствии со ст. 37 Закона о ВЭД (в редакции от 22 декабря 2005 г.) и Положением о порядке применения к субъектам внешнеэкономической деятельности Украины и иностранным субъектам хозяйственной деятельности специальных санкций, предусмотренных ст. 37 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности», утвержденным приказом Министерства экономики Украины от 17 апреля 2000 г. № 52.

Украина как государство несет имущественную ответственность в полном объеме всем своим имуществом перед субъектами ВЭД и иностранными субъектами хозяйственной деятельности за все свои действия, которые противоречат законам Украины и причиняют убытки (прямые или непрямые), моральный ущерб этим субъектам и приводят к утрате ими выгоды, а также за другие свои действия, в том числе и те, которые регулируют ВЭД, прямо не предусмотрены Законом о ВЭД, причиняющие указанные убытки (ущерб) и приводящие к утрате выгоды, кроме случаев, когда такие действия обусловлены неправомерными действиями таких субъектов. Действия государственных органов и официальных должностных лиц этих органов считаются действиями Украины как государства в целом, и Украина несет за них ответственность. При этом Украина как государство имеет право на регрессное возмещение своих убытков, которые возникли в результате удовлетворения предъявленного к ней судебного иска, за счет балансового имущества виновных государственных органов или личного имущества виновных должностных лиц (ст. 34 Закона о ВЭД).

Государство, если оно выступает как субъект ВЭД (в лице соответствующих уполномоченных органов и лиц), несет ответственность на общих и равных началах с другими субъектами ВЭД.

3. Перечень органов государственной власти, осуществляющих регулирование ВЭД, упоминаемый в части 3 ст. 380, не существует как отдельный список, однако эти органы прямо определены в законодательстве как органы регулирования ВЭД или определены опосредованно через их полномочия.

Высшим органом, осуществляющим государственное регулирование ВЭД, является Верховная Рада Украины. К ее компетенции, кроме принятия, изменения и отмены законов, касающихся ВЭД, принадлежит утверждение главных направлений внешнеэкономической политики Украины, установление специальных режимов экономической деятельности на территории Украины и другие полномочия (ст. 9 Закона о ВЭД).

Президент Украины как глава государства обеспечивает государственную независимость, национальную безопасность и правопреемство государства, представляет его в международных отношениях, осуществляет руководство внешнеполитической деятельностью государства, ведет переговоры и заключает международные договоры Украины, приостанавливает действие актов Кабинета Министров Украины и отменяет акты Совета министров Автономной Республики Крым, осуществляет другие полномочия, определен­ные Конституцией Украины, на основе и во исполнение Конституции и законов Украины издает указы и распоряжения, обязательные для выполнения на территории Украины.

Как высший орган в системе исполнительной власти Кабинет Министров Украины организует и обеспечивает ведение внешнеэкономической деятельности Украины, координирует деятельность центральных органов исполнительной власти как органов государственного регулирования ВЭД.

Центральные органы государственного регулирования ВЭД можно классифицировать как органы функционального и отраслевого регулирования. Центральным органом функционального регулирования ВЭД является Министерство экономики Украины. В его функции, кроме других, входит участие в разработке государственной политики в сфере ВЭД, обеспечение ее реализации, координация действий органов государственной исполнительной власти и субъектов хозяйственной деятельности, организация выполнения ак­тов законодательства Украины в сфере ВЭД и систематический контроль их реализации, обобщение практики их применения, разработка предложений по стратегии развития внешнеэкономического потенциала Украины, по экономическому сотрудничеству и его приоритетным направлениям, механизмов государственного регулирования внешнеэкономических связей, заключение международных договоров Украины, усовершенствование законодательства о ВЭД, выполнение других функций.

В компетенцию Министерства экономики Украины входят:

—подготовка предложений о порядке экспорта и импорта товаров, системе тарифного и нетарифного регулирования ВЭД;

—организация работы по привлечению иностранных инвестиций в экономику Украины, обеспечение государственного регулирования в сфере осуществления украинских инвестиций за границей;

—выявление и расследование фактов применения или угрозы применения органами других государств, экономическими группировками или таможенными союзами к товарам происхождением из Украины антидемпинговых мер, импорта в Украину товаров по демпинговым ценам;

—принятие мер к урегулированию торговых споров и защите интересов субъектов ВЭД Украины в антидемпинговых расследованиях;

—принятие мер в случае выявления фактов демпинга и по результатам антидемпинговых расследований;

—подготовка предложений о применении односторонних ограничений импорта в соответствии с нормами и принципами Всемирной торговой организации (ВТО);

—применение к субъектам ВЭД и иностранным субъектам хозяйственной деятельности специальных санкций в связи с нарушением законодательства о ВЭД;

—регистрация представительств иностранных субъектов хозяйственной деятельности;

—учет иностранных компаний, применяющих в отношении Украины ограничительную деловую практику или недобросовестно выполняющих обязательства перед украинскими партнерами и Украиной;

—представительство Украины в ВТО, ЮНКТАД и других международных организациях;

—контроль в соответствии с законодательством за соблюдением министерствами, другими центральными и местными органами исполнительной власти, субъектами предпринимательской деятельности обязательств, вытекающих из международных договоров Украины по вопросам ВЭД;

—определение уровня индикативных цен на товары, экспорт которых является стойким и высоколиквидным;

—руководство деятельностью управлений внешних сношений и внешнеэкономической деятельности областных и Севастопольской городской государственных администраций;

—регулирование других вопросов, связанных с ВЭД.

Государственная служба экспортного контроля Украины является центральным органом исполнительной власти со специальным статусом (Указ Президента Украины «О Государственной службе экспортного контроля Украины» от 27 декабря 2001 г. № 1265/2001: Положение о государственной службе экспортного контроля Украины от 17 апреля 2002 г. № 342/2002, утвержденное Указом Президента Украины). Функцией Госэкспортконтроля Украины является реализация мер, направленных на установление государственного контроля за осуществлением международных передач товаров военного назначения и двойного использования.

Содействие проведению государственной технической, экономической, финансовой и социальной политики по развитию транзитного потенциала Украины, создание национальной сети международных транспортных коридоров, вхождение их в международную транспортную систему, осуществление мер по защите национальных интересов в этих сферах составляют задачи Межведомственной комиссии по вопросам транспортных коридоров и транзитной политики, Положение о которой утверждено Постановлением Кабинета Министров Украины от 11 июля 2002 г. № 965. Комиссия является постоянно действующим органом при Кабинете Министров Украины.

Специализированным органом оперативного государственного регулирования в сфере ВЭД является Межведомственная комиссия по международной торговле, возглавляемая министром экономики Украины. Состав комиссии утверждается Кабинетом Министров Украины. Она выносит решение о проведении антидемпинговых, антисубсидиарных или специальных расследований и применении, соответственно, антидемпинговых, компенса­ционных или специальных мер и осуществляет другие функции (ст. 9 Закона о ВЭД, ст. 5 Закона Украины «О защите национального товаропроизводителя от демпингового импорта» от 22 декабря 1998 г., ст. 4 Закона Украины «О защите национального товаропроизводителя от субсидированного импорта» от 22 декабря 1998 г., ст. 7 Закона Украины «О применении специальных мер относительно импорта в Украину» от 22 декабря 1998 г.).

Регулирование в сфере ВЭД осуществляют в рамках своих функций Национальный банк Украины, Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку Украины, Государственная таможенная служба Украины, Министерство финансов Украины. Министерство иностранных дел Украины, Государственная налоговая администрация Украины, Антимонопольный комитет Украины, Государственный комитет Украины по вопросам регуляторной политики и предпринимательства, Государственный комитет финансового мониторинга Украины, отраслевые министерства, например, Министер­ство транспорта и связи Украины, другие центральные ведомства, имеющие полномочия в сфере ВЭД на функциональном и отраслевом уровнях. Согласно Постановлению Кабинета Министров Украины от 2 августа 2005 г. № 666 создан Украинский центр содействия иностранному инвестированию.

Автономная Республика Крым в соответствии с законодательством Украины и на основе своей Конституции имеет ряд полномочий в сфере регулирования ВЭД. В частности, АРК принимает участие в формировании и осуществлении основных принципов внешнеэкономической деятельности Украины по вопросам, относящимся к АРК, предо­ставления льгот иностранным инвесторам, создания и обеспечения функционирования свободных экономических зон, лицензирования и квотирования экспорта продукции, ко­торая производится в АРК, осуществление ВЭД, при согласии Кабинета Министров Украины участие в регулировании таможенной пошлины и налогов на импортные товары, которые завозятся в АРК, с целью защиты собственного товаропроизводителя и собственного рынка и др. Исполнительные функции и полномочия Автономной Республики

Крым по вопросам ВЭД осуществляет Совет министров и Министерство экономики Автономной Республики Крым.

Областные, районные, а также в городах Киеве и Севастополе государственные администрации выполняют определенные законом полномочия в сфере ВЭД. К ним относятся: обеспечение выполнения обязательств по международным договорам Украины на территории области, района, городов Киева и Севастополя; содействие развитию международного сотрудничества по различным направлениям, внешнеэкономическим связям предприятий, учреждений и организаций, расположенных на соответствующей терри­тории; организация приграничной и прибрежной торговли; содействие привлечению иностранных инвестиций для развития экономического потенциала соответствующей территории (ст. 26 Закона Украины «О местных государственных администрациях» от 9 апреля 1999 г.). Они, в частности, осуществляют ряд делегированных им функций в сфере регулирования ВЭД: лицензирование экспортно-импортных операций, регистрацию иностранных инвестиций, другие контрольные функции, дают заключения по вопросам ВЭД (например, об отнесении операций к операциям с давальческим сырьем) и др. Эти функции возложены на территориальные подразделения (отделения) органов государственного регулирования ВЭД (часть 1 ст. 10 Закона о ВЭД), которые являются органами местного управления ВЭД.

К органам местного управления ВЭД принадлежат местные советы и их исполнительные и распорядительные органы (часть 1 ст. 10 Закона о ВЭД). Согласно Закону Украины «О местном самоуправлении в Украине» от 21 мая 1997 г. территориальные громады имеют ряд полномочий в сфере ВЭД, осуществляемых через исполнительные органы сельских, поселковых, городских советов. К их собственным полномочиям отнесены: обеспечение выполнения в установленном законодательством порядке договоров с ино­странными партнерами на приобретение и реализацию продукции, выполнение работ и предоставление услуг; содействие внешнеэкономическим связям предприятий, учреждений и организаций, расположенных на соответствующей территории, независимо от форм собственности; содействие в создании совместных с иностранными партнерами предприятий производственной и социальной инфраструктуры и других объектов; привлечение иностранных инвестиций для создания рабочих мест. К делегированным полномочиям относятся: организация и контроль приграничной и прибрежной торговли; создание условий для надлежащего функционирования таможенных органов, содействие их деятельности; обеспечение на соответствующей территории реализации международных обязательств Украины. Специфические функции осуществляют органы местного самоуправления и исполнительной власти в г. Киеве, например, создание необходимых условий для деятельности официальных представительств иностранных государств и международных организаций (ст. 4 Закона Украины «О столице Украины — городе-герое Киеве» от 15 января 1999 г.).

В связи с присоединением Украины к Европейской рамочной конвенции о трансграничном сотрудничестве между территориальными общинами или властями (в 1980 г.) территориальные громады в Украине могут руководствоваться ею как частью национального законодательства Украины, в том числе объединяться в хозяйственного характера ассоциации с территориальными общинами других стран (и не только смежных). В соответ­ствии со ст. 4 ратифицированной Украиной Европейской хартии местного самоуправления (в 1985 г.) местные власти в пределах закона имеют право решать любой вопрос, не исключенный из сферы их компетенции и решение которого не поручено никакому другому органу. Но при этом следует отметить, что согласно Закону о ВЭД нормативные акты органов местного самоуправления и их исполнительных органов относительно регулирования ВЭД принимаются только в случаях, прямо предусмотренных законами Украины. Органы местного самоуправления и их исполнительные органы действуют как субъекты ВЭД лишь через созданные ими внешнеэкономические коммерческие организации, которые имеют статус юридического лица (ст. 10).

В соответствии с Законом «О торгово-промышленных палатах в Украине» от 2 декабря 1997 г., торгово-промышленная палата является негосударственной неприбыльной самоуправляющейся организацией, объединяющей юридические лица, созданные и действующие в соответствии с законодательством Украины, и граждан, зарегистрированных как предприниматели, а также их объединения. ТПП Украины и региональные ТПП действуют в соответствии со своими уставами. ТПП Украины объединяет региональные ТПП и координирует их деятельность. Члены региональных ТПП одновременно являются членами ТПП Украины. В сфере ВЭД торгово-промышленные палаты уполномочены законом осуществлять следующие функции:

—представлять и защищать по поручению своих членов их законные интересы;

—предоставлять по поручению украинских и иностранных юридических и физических лиц услуги, связанные с защитой их прав и интересов;

—проводить по заказу украинских и иностранных предпринимателей экспертизу, контроль качества, количества, комплектности товаров и определять их стоимость;

—удостоверять и выдавать сертификаты о происхождении товаров, сертификаты определения продукции собственного производства предприятий и другие документы, связанные с ВЭД;

—декларировать внешнеэкономические грузы;

—удостоверять обстоятельства форс-мажора в соответствии с условиями внешнеэкономических соглашений и международных договоров Украины;

—удостоверять торговые и портовые обычаи, принятые в Украине;

—вести негосударственный реестр украинских предпринимателей (с их согласия), финансовое положение которых свидетельствует об их надежности как партнеров в предпринимательской деятельности в Украине и за ее пределами;

—организовывать международные выставки, национальные выставки иностранных государств и отдельных иностранных фирм, выставки украинских товаров за рубежом, семинары, конференции, деловые переговоры при участии иностранных фирм;

—создавать по инициативе участников споров третейские суды;

—осуществлять другие полномочия, которые не противоречат законодательству Украины.

Методические и экспертные документы, выданные торгово-промышленными палатами Украины, являются обязательными для применения на всей территории Украины.

Существуют разные формы государственного регулирования и контроля ВЭД.

Так, в соответствии со ст.ст. 96, 97 Таможенного кодекса Украины не могут пропускаться через таможенную границу Украины товары без таможенного оформления, а также товары, которые пересекают таможенную границу с нарушением законов Украины, а в отношении отдельных товаров могут устанавливаться ограничения при их перемещении через таможенную границу Украины. Постановлением Кабинета Министров Украины от 29 апреля 1999 г. № 756 утвержден перечень товаров (работ, услуг), экспорт и импорт которых по бартерным (товарообменным) операциям запрещается. Постановлением Кабинета Министров Украины от 23 декабря 2004 г. № 1721 утвержден порядок осуществления государственного контроля за международными передачами товаров военного назначения и список товаров военного назначения, международные передачи которых подлежат государственному контролю.

 

Статья 381.

Лицензирование и квотирование внешнеэкономических операций

1.Кабинет Министров Украины может устанавливать перечень товаров (работ, услуг), экспорт и импорт которых осуществляются субъектами внешнеэкономической деятельности лишь при наличии лицензии.

2.Порядок лицензирования экспортно-импортных операций и виды лицензий определяются законом.

3.Режим квотирования внешнеэкономических операций вводится в случаях, предусмотренных законом, действующими международными договорами Украины, и осуществляется путем ограничения общего количества и/или суммарной таможенной стоимости товаров, которое может быть ввезено (вывезено) за определенный период. Порядок квотирования указанных операций и виды квот определяются законом.

4.Информация о введении режима лицензирования или квотирования публикуется в официальных изданиях в порядке, установленном законом.

1. Решение о применении режима лицензирования экспорта (импорта) товаров, в том числе установление квот (количественных или других ограничений), принимает Кабинет Министров Украины по представлению Министерства экономики Украины с определением списка конкретных товаров, экспорт (импорт) которых подпадает под режим лицензирования, периода действия этого режима и количественных или других ограничений по каждому товару (ст. 16 Закона о ВЭД от 16 апреля 1991 г.). Согласно ст.ст. 1 и 4 Декрета Кабинета Министров Украины «О квотировании и лицензировании экспорта товаров (работ, услуг)» от 12 января 1993 г. № 6-93 ежегодно определяется список конкретных товаров (работ, услуг), которые подпадают под режим лицензирования и квотирования (например, Постановление Кабинета Министров Украины «Об утверждении перечней товаров, экспорт и импорт которых подлежит лицензированию, и объемов квот в 2007 году» от 29 декабря 2006 г. № 1852).

В случае применения антидемпинговых, компенсационных или специальных мер по защите отечественного товаропроизводителя решение о внедрении режима лицензирования принимает Межведомственная комиссия по международной торговле согласно законодательству (ст. 16 Закона о ВЭД).

В случае применения режима лицензирования как специальной санкции в порядке ст. 37 Закона о ВЭД выдача лицензий осуществляется в соответствии с Положением, утвержденным приказом Министерства экономики Украины от 17 апреля 2000 г. № 52 (см. также ст. 245 ХК и комментарий к ней).

Правила лицензирования не распространяются на экспорт и импорт некоторых товаров, которые осуществляют у пол помоченные субъекты ВЭД, а именно: вооружений, боеприпасов, военной техники и специальных комплектующих изделий для их производства, взрывчатых веществ, ядерных материалов (включая материалы в виде теплоизлучающих сборок), технологий, оборудования, установок, специальных неядерных материалов и связанных с ними услуг, источников ионизирующего излучения, а также других видов продукции, технологий и услуг, которые используются при создании во­оружений и военной техники или составляют государственную тайну Украины, которая определяется законами Украины; драгоценных металлов и сплавов, драгоценных камней; наркотических и психотропных средств; экспорт произведений искусства и предметов старины из музейных фондов Украины (ст. 20 Закона о ВЭД).

Режим лицензирования не распространяется на экспорт и реализацию компенсационной и прибыльной продукции, полученной инвестором в собственность на условиях соглашения о разделе продукции, заключенного в соответствии с требованиями Закона Украины «О договорах о разделе продукции» от 8 июня 2000 г. Введение любых ограничений по экспорту и реализации такой продукции, в том числе количественных, не допускается, если иное не предусмотрено договором о разделе продукции.

Правила лицензирования экспорта и импорта не распространяются также на опера­ции Национального банка Украины, которые осуществляются им в соответствии с Законом Украины «О Национальном банке Украины» от 20 мая 1999 г.

Товарообменные (бартерные) операции лицензируются в том случае, если предметом этих операций являются товары, экспорт (импорт) которых подпадает под режим лицензирования.

Экспорт и импорт дисков для лазерных систем считывания, матриц, оборудования и сырья для их производства лицензируются с учетом требований законодательства по вопросам производства, экспорта (импорта) дисков для лазерных систем считывания. В соответствии с Законом Украины «Об особенностях государственного регулирования деятельности субъектов хозяйствования, связанной с производством, экспортом, импортом дисков для лазерных систем считывания» от 17 января 2002 г. лицензируется экспорт и импорт дисков для лазерных систем считывания и основных узлов для специализированного оборудования для производства дисков для лазерных систем считывания, перечень которых утверждает Кабинет Министров Украины, и оптического поликарбоната для производства дисков для лазерных систем считывания.

Перечень работ, услуг, экспорт и импорт которых лицензируется, пока не установлен.

2. Лицензирование экспорта (импорта) товаров осуществляется в форме автоматического или неавтоматического лицензирования (ст. 16 Закона о ВЭД в редакции от 16 ноября 2006 г.).

Кроме Закона о ВЭД и постановлений правительства, процедуру лицензирования экспорта и импорта регламентируют также приказы Министерства экономики Украины (например, приказы об утверждении положений о порядке лицензирования экспортно-импортных операций с товарами).

3. Квотирование (то есть ограничение объема товаров определенной номенклатуры, с возможным указанием также и страны экспорта или импорта) экспортно-импортных операций осуществляется путем установления режима неавтоматического лицензирования (режим определяется в ст. 16 Закона о ВЭД в редакции от 16 ноября 2006 г.). Общий объем экспорта (импорта) по этим лицензиям не может превышать объема установленной квоты. Следовательно, квотирование не является самостоятельным режимом, это лишь элемент неавтоматического лицензирования, которое вводится в случаях, предусмотренных для лицензирования. Так, квотирование может вводиться при необходимости обеспечения выполнения международных договоров Украины, например, Международного соглашения по сахару (в 1992 г.), к которому Украина присоединилась Законом Украины от 22 сентября 1994 г.

Если квота распределяется среди стран-поставщиков, информация о распределении квоты подлежит опубликованию с уведомлением об этом других стран, заинтересованных в поставке в Украину определенных товаров (ст. 16 Закона о ВЭД).

Относительно квотирования см. также комментарий к ст. 14 настоящего Кодекса.

4. Согласно ст. 16 Закона о ВЭД перечень товаров, экспорт (импорт) которых подпадает под режим лицензирования, информация о сроке действия лицензий и внесении любых изменений к ним, порядок представления и рассмотрения заявок публикуются в официальных печатных изданиях в срок не позднее даты введения режима лицензирования.

 

Статья 382.

Внешнеэкономические договоры (контракты)

1.Субъекты внешнеэкономической деятельности имеют право заключать любые внешнеэкономические договоры (контракты), кроме тех, заключение которых запрещено законодательством Украины.

2. Внешнеэкономический договор (контракт) заключается в письменной форме, если иное не установлено законом или действующим международным договором, согласие на обязательность которого дано Верховной Радой Украины.

3.Форма внешнеэкономического договора (контракта) определяется правом места его заключения. Место заключения договора (контракта) определяется в соответствии с законами Украины.

4.Форма внешнеэкономических договоров (контрактов) о земельных участках, зданиях и другом недвижимом имуществе, расположенном на территории Украины, определяется законами Украины.

5.Права и обязанности сторон внешнеэкономического договора (контракта) определяются правом места его заключения, если стороны не согласовали иное. Порядок определения права, которое должно применяться к договору (контракту) при не достижении соглашения сторон относительно указанного порядка, устанавливается законом о внешнеэкономической деятельности.

6.Внешнеэкономический договор (контракт) может быть признан недействительным в судебном порядке, если он не соответствует требованиям законов Украины или действующим международным договорам, согласие на обязательность которых дано Верховной Радой Украины.

7.Законом может быть установлен особый порядок заключения, выполнения и расторжения отдельных видов внешнеэкономических договоров (контрактов).

1. Законодательство Украины не запрещает заключение любых внешнеэкономических договоров (контрактов), хотя возможность установления отдельных ограничений законодательством определена частью 1 комментируемой статьи. Вместе с тем следует учитывать, что заключение некоторых видов контрактов разрешено только определенным субъектам ВЭД, например, уполномоченным государством (ст. 20 Закона о ВЭД).

2. Заключение внешнеэкономических контрактов в письменной форме, если иное не предусмотрено международным договором или законом, является общим правилом (часть 2 ст. 6 Закона о ВЭД). Конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. не требует заключения контракта в письменной форме (ст. 11), однако Укра­ина при присоединении к Конвенции сделала оговорку о том, что не будет применять это положение, если хотя бы одна из сторон договора купли-продажи имеет свое коммерческое предприятие в Украине.

3. Законодательство Украины устанавливает две формы договора: устную и письменную (часть 1 ст. 205 ГК Украины). Таким образом, никакие другие факторы, элементы договора, в том числе внешнеэкономического договора (контракта) — подпись, реквизиты, характер носителя информации, наличие нескольких носителей информации (например, при обмене письменными сообщениями) и т. д. — не определяют его форму. Это важно иметь в виду в связи с тем, что в подзаконных актах можно встретить применение термина «форма контракта» к другим элементам внешнеэкономического договора (кон­тракта) — условиям контракта, реквизитам и т. п., которые к форме контракта не относятся и, следовательно, имеют рекомендательный характер (Положение о форме внешнеэко­номических договоров (контрактов), утвержденное приказом Министерства экономики и по вопросам европейской интеграции Украины от 6 сентября 2001 г. № 201).

Согласно части 3 ст. 31 Закона Украины «О международном частном праве» от 23 июня 2005 г. если хотя бы одной стороной является гражданин Украины или юридическое лицо Украины, внешнеэкономический договор заключается в письменной форме независимо от места его заключения, если иное не установлено законом или международным договором Украины (ст. 31). Часть 3 ст. 382 ХК Украины — исключение, установленное законом, когда форма внешнеэкономического договора определяется правом места его заключе­ния, причем место заключения «определяется в соответствии с законами Украины». Между тем, следует отметить, что законами Украины место заключения договора не определяется.

4. Положение части 4 комментируемой статьи о том, что форма договоров в отношении недвижимого имущества, расположенного на территории Украины, определяется законами Украины, означает, что в отличие от договоров, предметом которых является гное имущество, форма этих договоров определяется не правом страны места их заключения, а безальтернативно — законодательством Украины. В соответствии с законодательством Украины в ряде случаев соглашение должно быть заключено в письменной форме с нотариальным удостоверением (ст. 209 ГК Украины) или с последующей госу­дарственной регистрацией (ст. 210 ГК Украины). Так, в соответствии со ст. 657 ГК Украины, договор купли-продажи земельного участка, единого имущественного комплекса, жилого дома (квартиры) или другого недвижимого имущества заключается в письменной форме и подлежит нотариальному удостоверению и государственной регистрации. Нотариальное удостоверение и государственная регистрация договора не являются формой договора — это лишь установленный законом порядок его заключения сторонами, без соблюдения которого договор является недействительным.

Часть 2 ст. 31 Закона от 23 июня 2005 г. предусматривает, что форма сделки в отношении недвижимого имущества определяется в соответствии с правом государства, в кото­ром находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, право на которое зарегистрировано на территории Украины, — правом Украины. Часть 2 ст. 44 Закона от 23 июня 2005 г. как применимое право в случае отсутствия его выбора сторонами договора о недвижимом имуществе определяет право государства, в котором имущество находится, а если такое имущество подлежит регистрации, — право государства, где осу­ществлена регистрация. Но следует иметь в виду, что это положение касается содержания договора, а не его формы.

5. Часть 5 комментируемой статьи определяет права и обязанности сторон внешнеэкономического договора (контракта) в соответствии с правом места его заключения, если стороны не согласовали иное. При этом отмечается: если не достигнуто согласие сторон, следует руководствоваться «законом о внешнеэкономической деятельности» в отношении порядка определения применимого права. Но следует принять во внимание, что в случае, когда вопрос определения применимого права регулируется Законом «О между­народном частном праве» от 23 июня 2005 г. (ст. 44), права и обязанности сторон договора не связываются с правом места заключения договора. Следовательно, возникает вопрос, руководствоваться ли правом места заключения договора (контракта) или определить применимое право в соответствии с порядком, установленным Законом от 23 июня 2005 г. Очевидно, в этом случае право места заключения договора (контракта) подлежит применению тогда, когда не удается применить порядок выбора применимого права, предусмотренный Законом от 23 июня 2005 г. (Раздел VI Закона).

6. Часть 6 комментируемой статьи связывает признание внешнеэкономического контракта недействительным с несоответствием его законам, то есть актам, которые имеют высшую юридическую силу, и международным договорам, согласие на обязательность которых дано Верховной Радой Украины (в соответствии со ст. 9 Конституции Украины последние становятся частью национального законодательства Украины). Таким образом, несоответствие контрактов подзаконным актам не является основанием для признания их недействительными.

7. Особый порядок заключения, исполнения и расторжения отдельных видов внешнеэкономических договоров, упомянутый в части 7 комментируемой статьи, предусмотрен рядом нормативно-правовых актов. К ним принадлежат, например, Законы Украины «О регулировании товарообменных (бартерных) операций в области внешнеэкономической деятельности» от 23 декабря 1998 г., «Об операциях с давальческим сырьем во внешнеэкономических отношениях» от 15 сентября 1995 г., «О закупке товаров, работ и услуг за государственные средства» от 22 февраля 2000 г.

О регистрации внешнеэкономических контрактов см. комментарий к ст. 383 ХК Украины. О лицензировании и квотировании внешнеэкономических операций см. комментарий к ст. 381 ХК Украины.

 

Статья 383.

Государственная регистрация внешнеэкономических договоров(контрактов)

1.Кабинет Министров Украины с целью обеспечения соответствия внешнеэкономических договоров (контрактов) законодательству Украины может вводить их государственную регистрацию.

2.Виды внешнеэкономических договоров (контрактов), подлежащих государственной регистрации, а также порядок ее осуществления определяются законом о внешнеэкономической деятельности и иными нормативно-правовыми актами, принятыми в соответствии с ним.

3.Выполнение обязательств, вытекающих из внешнеэкономических договоров контрактов), не зарегистрированных в установленном законом порядке, влечет применение к субъектам хозяйствования, нарушившим это требование, административно-хозяйственных санкций, предусмотренных законом.

1. Регистрация внешнеэкономических договоров (контрактов) введена Кабинетом Министров Украины в отношении контрактов, предметом которых являются некоторые виды товаров (постановления Кабинета Министров Украины «Об упорядочении экспорта живого скота» от 15 января 1996 г. № 71 и «Об утверждении Порядка регистрации внешнеэкономических контрактов (договоров) на осуществление экспортных операций с металлоломом» от 15 февраля 2002 г. № 155), но при этом регистрация не называется государ­ственной. Кроме актов Правительства Украины, регистрация отдельных видов контрактов предусматривается законами (например, часть 3 ст. 8 Закона Украины «Об операциях с давальческим сырьем во внешнеэкономических отношениях» от 15 сентября 1995 г.).

2. Виды внешнеэкономических договоров (контрактов), которые подлежат государственной регистрации, Закон о ВЭД не определяет.

Согласно ст. 9 Закона о ВЭД на Министерство экономики Украины возложена регистрация отдельных видов контрактов. Порядок регистрации определяется Министерством например, по экспортным операциям с утилем черных металлов — в соответствии с приказом Министерства от 15 декабря 2005 г. № 505), по некоторым операциям с давальческим сырьем — в соответствии с приказом Министерства от 16 марта 2006 г. № 98.

3. Часть 3 комментируемой статьи предусматривает применение административно-хозяйственных санкций за выполнение обязательств, которые вытекают из внешнеэкономических договоров (контрактов), не зарегистрированных в установленном законом порядке. административно-хозяйственные санкции определены в ст.ст. 238-250 Кодекса см. комментарий к этим статьям). Согласно ст. 6 Закона о ВЭД, внешнеэкономический договор (контракт) может быть признан недействительным в судебном порядке, если он же отвечает требованиям законов или международных договоров Украины. Таким образом, для украинского участника договора административно-хозяйственные санкции могут быть дополнительным неблагоприятным следствием несоблюдения установленного порядка регистрации договоров (контрактов).

 

Статья 384.

Таможенное регулирование при осуществлении внешнеэкономической деятельности

1.Государство осуществляет таможенное регулирование внешнеэкономической деятельности.

2. Таможенное регулирование внешнеэкономической деятельности осуществляется в соответствии с Таможенным кодексом Украины, законом о внешнеэкономической деятельности, другими законами, Единым таможенным тарифом и действующими международными договорами, согласие на обязательность которых дано Верховной Радой Украины.

3.Таможенный контроль на территории специальных (свободных) экономических зон регулируется отдельными законами и действующими международными договорами, согласие на обязательность которых дано Верховной Радой Украины, которые устанавливают специальный правовой режим указанных зон в соответствии с разделом VIII настоящего Кодекса.

1. Единая таможенная территория Украины включает ее территорию, занятую сушей, территориальное море, внутренние воды и воздушное пространство, а также искусственные острова, установки и сооружения, созданные в исключительной (морской) экономической зоне Украины. На единую таможенную территорию Украины распространяется исключительная юрисдикция Украины. Вместе с тем территории специальных таможенных зон, расположенных в Украине, считаются находящимися за пределами таможенной территории Украины, кроме случаев, определенных законами Украины. Границы таможенной территории Украины являются таможенной границей Украины. Таможенная граница совпадает с государственной границей Украины, за исключением границ специальных таможенных зон (о специальных таможенных зонах см. комментарий к части 1 ст. 401 Кодекса).

Непосредственное осуществление таможенного дела возлагается на таможенные органы Украины, система которых, в свою очередь, состоит из Государственной таможенной службы Украины, региональных таможен, специализированных таможенных учрежде­ний и организаций. Так, специализированным подразделением таможенных органов является таможенная стража (ст.ст. 19-23 Таможенного кодекса Украины от 11 июля 2002 г.), которая противодействует нарушениям таможенных правил, в частности, попыткам перемещения грузов в объезд таможенных пунктов пропуска.

Важнейшее звено системы таможенных органов — таможни. Они расположены как на таможенной границе, так и в других районах таможенной территории Украины. Каждая внутренняя таможня действует на определенной ей Государственной таможенной службой территории. Структурными подразделениями таможен являются таможенные посты, которые непосредственно осуществляют таможенный контроль и оформление товаров и транспортных средств, перемещаемых через таможенную границу Украины.

Товары и другие предметы пересекают таможенную границу Украины под таможенным контролем. Таможенный контроль обеспечивает порядок перемещения через таможенную границу товаров и других предметов путем проверки документов и сведений, необходимых для такого контроля, таможенного досмотра (досмотра и передосмотра товаров и транспортных средств, личного досмотра граждан), учета товаров и транспортных средств, пересекающих таможенную границу Украины, и в других формах, преду­смотренных законами Украины по вопросам таможенного дела (ст. 41 Таможенного кодекса). Транспортные средства, помещения, резервуары и другие места, где находятся или могут находиться товары и другие предметы, подлежащие таможенному контролю, таможня имеет право опломбировать, опечатать и осуществить другие таможенные обеспечения. Таможенный контроль осуществляется в специально отведенных для этого местах расположения зон таможенного контроля. Вместе с тем в некоторых случаях товары находятся под таможенным контролем, когда находятся вне этой зоны, например, на протяжении всего периода транзита товаров через ее территорию между двумя таможнями (ст. 200 Таможенного кодекса).

Перемещение через таможенную границу товаров подлежит таможенному оформлению, которое осуществляют должностные лица таможни в местах пребывания таможенных органов. В случае отказа в пропуске через таможенную границу Украины товаров и других предметов, таможенный орган обязан в письменном виде сообщить заинтересованным лицам (декларантам) мотивированные причины отказа. Товары, транспортные средства и другие предметы, указанные в перечне, установленном Таможенным кодексом и актами Кабинета Министров Украины, подлежат обязательному декларированию таможням Украины путем заявления в установленной форме точных сведений о товарах и транспортных средствах, цели их перемещения через таможенную границу, а также сведений, необходимых для таможенного контроля и таможенного оформления (ст. 81 Таможенного кодекса). Декларирование проводит лицо, которому принадлежат товары и транспортные средства, перемещаемые через таможенную границу, или по его поручению — таможенный брокер (посредник). Таможенный брокер (посредник) — это предприятие — резидент Украины, которое декларирует товары, транспортные средства и другие предметы, перемещаемые через таможенную границу Украины, и имеет лицензию на право осуществления таможенной брокерской деятельности.

Товары перемещаются через таможенную границу в местах расположения таможен. Законодательством предусмотрены следующие виды таможенного режима перемещения товаров через таможенную границу: импорт; реимпорт; экспорт; реэкспорт; транзит; временный ввоз (вывоз); таможенный склад; специальная таможенная зона; магазин беспошлинной торговли; переработка на таможенной территории Украины; переработка за пределами таможенной территории Украины; уничтожение или разрушение; отказ в интересах государства.

При экспорте и импорте товары пропускаются с целью реализации внутри страны или потребления при условии осуществления надлежащих таможенных платежей, а в случаях, предусмотренных законодательством, — предоставления основания (например, импортной или экспортной лицензии).

Временный ввоз или вывоз товаров разрешается сроком до одного года для хозяйственной, научной, гуманитарной и других видов деятельности под обязательство об обратном вывозе или ввозе без каких-либо изменений (кроме естественного износа). Для некоторых видов товаров (например, подакцизных) временный ввоз (вывоз) допускается при условии гарантирования соблюдения этого режима (п. 1 Постановления Кабинета Министров Украины «О допуске товаров к перемещению через таможенную границу Украины в режиме временного ввоза (вывоза)» от 12 декабря 2002 г. № 1855).

Поскольку полное таможенное оформление товаров проходит, как правило, на внутренних таможнях, законодательство устанавливает специальные правила перевозки товаров между таможнями, правила контроля доставки товаров в таможню назначения при транзите (например, Закон Украины «О транзите товаров» от 20 октября 1999 г.), а также правила хранения товаров в период их таможенного оформления. Так, товары и транспортные средства до завершения таможенного оформления с разрешения таможенных органов размещаются на срок до трех месяцев на складах временного хранения — соот­ветствующим образом оборудованных складских помещениях, резервуарах, площадках, которые принадлежат транспортно-экспедиторским организациям или другим предприятиям, с созданием в пределах таких складов зоны таможенного контроля (ст.ст. 99, 108 Таможенного кодекса). Условием для получения разрешения на использование помещения, резервуара, площадки как склада временного хранения открытого типа (то есть предназначенного для использования любыми лицами, а не только для товаров, принадлежащих собственнику склада) является наличие у предприятия лицензии на право ве­дения таможенной брокерской деятельности или деятельности таможенного перевозчика (ст. 101 Таможенного кодекса Украины).

На складах таможенных органов временно хранятся товары, не пропущенные при ввозе на таможенную территорию Украины и не вывезенные за ее пределы, товары, за которые при их ввозе гражданами не внесены надлежащие таможенные платежи, и некоторые другие товары (ст.ст. 166-168 Таможенного кодекса Украины).

В отличие от складов временного хранения, где хранятся товары в период их таможенного оформления, на таможенных лицензионных складах хранятся товары, к которым применяют особый режим таможенного склада. Таким называется режим, при котором завезенные из-за пределов таможенной территории товары хранятся под таможенным контролем без взимания налогов и сборов и без применения к ним мер нетарифного регулирования и других ограничений в период хранения, а товары, вывозимые за пределы таможенной территории Украины, хранятся под таможенным контролем после таможенного оформления таможенными органами до фактического их вывоза за пределы таможенной территории Украины. Срок хранения товаров в режиме таможенного склада — до трех лет (для подакцизных товаров — до трех месяцев). Собственники таможенных лицензионных складов — предприятия и организации — действуют на основании лицензий на открытие и эксплуатацию таможенных лицензионных складов, выданных Государственной таможенной службой (ст.ст. 212-216 Таможенного кодекса). Постановлением Кабинета Министров Украины от 12 декабря 2002 г. № 1867 утвержден перечень товаров, которые не могут содержаться в режиме таможенного склада, а также перечень и порядок проведения операций с товарами, находящимися в режиме таможенного склада.

О режиме специальной таможенной зоны см. комментарий к части 1 ст. 401 Кодекса.

Режим магазина беспошлинной торговли регулируется в соответствии с главой 37 Таможенного кодекса и Постановлением Кабинета Министров Украины «Об утверждении Порядка открытия и ликвидации магазинов беспошлинной торговли и Правил продажи товаров магазинами беспошлинной торговли» от 17 июля 2003 г. № 1089.

Режим переработки на таможенной территории Украины и за пределами таможенной территории Украины регулируется в соответствии с главами 38 и 39 Таможенного кодекса, а также Законом Украины «Об операциях с давальческим сырьем во внешнеэкономических отношениях» от 15 сентября 1995 г.

Режим уничтожения или разрушения и режим отказа в интересах государства регулируются, соответственно, главами 40 и 41 Таможенного кодекса.

2. Правовое регулирование таможенного дела включает широкий круг вопросов, которые по большей части имеют отношение к сфере ВЭД. Таможенное законодательство — отрасль, представленная нормативными актами разного уровня: от международных договоров (например, Таможенная конвенция о международной перевозке грузов с применением книжки М ДП 1975 г.) до приказов Государственной таможенной службы Украины. Важнейшим из актов таможенного законодательства в сфере ВЭД является Таможенный кодекс Украины от 11 июля 2002 г. Таможенное регулирование в сфере ВЭД осуществляется также рядом законов, например, Законом Украины «О Едином таможенном тарифе» от 5 февраля 1992 г., Декретом Кабинета Министров Украины «О Едином таможенном тарифе Украины» от 11 января 1993 г. № 4-93 и др. Особым источником регулирования является международная практика, например, при определении страны происхождения товара, к которой отсылает ст. 277 Таможенного кодекса.

Важнейшую роль в сфере таможенного регулирования ВЭД играет классификация товаров в соответствии с Гармонизированной системой описания и кодирования товаров, принятой на основе Международной конвенции о ГС (Брюссель, 14 июня 1983 г.). Украина присоединилась к Конвенции в соответствии с Указом Президента Украины от 17 мая 2002 г. № 466. В дополнение к Конвенции о ГС разработаны подробные вспомогательные публикации: Пояснения к Гармонизированной системе (Explanatory Notes to Harmonized System) в четырех томах и Алфавитный указатель к Гармонизированной системе описания и кодирования товаров и к Пояснениям к ней (Alphabetical Index to Harmonized Commodity Description and Coding System and its Explanatory Notes) в двух томах. На ГС, а также на классификации, применяемой в Европейском Союзе, — Комбинированной системе построен, хоть и не в полной мере, государственный классификатор ГК 017-98 «Украинская классификация товаров внешнеэкономической деятельности (УКТВЭД)», утвержденный приказом Госстандарта Украины от 2 июля 1998 г. № 459. В классификаторе содержится номенклатура всех товаров, материалов, сырья. Структура десятизначного цифрового кодового обозначения товаров в УКТВЭД включает код группы (первые два знака), товарной позиции (первые четыре знака), товарной подпозиции (первые шесть знаков), товарной категории (первые восемь знаков), товарной подкатегории (десять знаков). Каждому товару, таким образом, присвоен международный цифровой код, что облегчает таможенный учет, оформление товаров и их налогообложение. На основе ГС построен Таможенный тариф Украины (утвержденный Законом Украины от 5 апреля 2001 г. вместо Единого таможенного тарифа, который был утвержден Декретом Кабинета Министров Украины от 11 января 1993 г. № 4-93).

Кроме отмеченной классификации, действует государственный классификатор услуг внешнеэкономической деятельности Украины (приказ Госстандарта Украины от 2 июня 1997 г. № 324), однако в таможенном деле он не применяется, поскольку услуги не подлежат таможенному оформлению.

3. О таможенном контроле на территории специальных (свободных) экономических зон см. комментарий к главе 39 ХК Украины.

 

Статья 385.

Принципы налогообложения при осуществлении внешнеэкономической деятельности

1.Налогообложение субъектов внешнеэкономической деятельности должно осуществляться по следующим принципам:

установления уровня налогообложения исходя из необходимости достижения и поддержания самоокупаемости субъектов внешнеэкономической деятельности и обеспечения бездефицитности платежного баланса Украины;

гарантирования стабильности видов и размера налогов, установления налогов и сборов (обязательных платежей), а также статуса иностранных валют на территории Украины исключительно законом;

равенства субъектов внешнеэкономической деятельности при установлении ставок налогов;

поощрения экспорта продукции отечественного производства.

2.Налоговые льготы предоставляются исключительно в соответствии с законом, как правило, субъектам внешнеэкономической деятельности, стабильно экспортирующим научную, наукоемкую продукцию, экспорт которых превышает импорт за финансовый год и объем экспорта которых составляет не менее пяти процентов объема реализованных за финансовый год товаров.

3.Ставки налогов устанавливаются и отменяются в соответствии с законами о налогообложении.

1. Субъекты ВЭД облагаются налогом в соответствии с законодательством Украины о налогообложении, принципы которого установлены Законом Украины «О системе налогообложения» от 25 июня 1991 г. Часть 1 ст. 385 Кодекса устанавливает особые принципы налогообложения субъектов ВЭД. Кроме того, особые принципы налогообложения субъектов ВЭД определены ст. 11 Закона о ВЭД от 16 апреля 1991 г.:

—установление ставок налогов Верховной Радой Украины;

—установление уровня налогообложения исходя из необходимости достижения и поддержки самоокупаемости и самофинансирования субъектов ВЭД и с целью бездефицитности платежного баланса Украины;

—гарантирование государством стабильности количества видов и размера налогов на срок не менее 5 лет;

—запрещение устанавливать иные налоги, кроме тех, которые утверждаются Верховной Радой Украины;

—ставки налогов являются одинаковыми для всех субъектов ВЭД и определяются по товарному признаку: для одного и того же товара действует единая ставка налога;

—поощрение экспорта готовой продукции.

Субъекты ВЭД облагаются налогами на общих основаниях. Однако наряду с этим существуют правила налогообложения, которые отображают специфику ВЭД: экспортно-импортные операции, инвестирование из-за границы, выплата доходов субъектами ВЭД иностранным субъектам хозяйственной деятельности и др.

При экспортно-импортных операциях в Украине, как и в других странах, таможенными органами взимается пошлина — налог на товары при пересечении ими таможенной границы. В зависимости от метода начисления в Украине применяются такие виды пошлины:

—адвалорная, начисляемая в процентах от таможенной стоимости товаров, которые облагаются пошлиной;

—специфическая, начисляемая в установленном денежном размере на единицу товара;

—комбинированная, которая объединяет оба вида пошлины.

Как правило, пошлина взимается при ввозе (импорте) товара в страну. Ставки ввозной пошлины установлены в соответствии с законами Украины «О Таможенном тарифе Украины» от 5 апреля 2001 г., «О Едином таможенном тарифе» от 5 февраля 1992 г., международными договорами Украины. Таможенный тариф Украины как систематизированный свод ставок пошлины базируется на международных признанных нормах и имеет тенденцию к максимальному соответствию общепринятым в международной практике принципам и правилам. Ставки едины для всех участников ВЭД, за исключением случаев, которые могут быть предусмотрены законами Украины и ее международными договорами.

Ввозная пошлина дифференцируется. В отношении товаров происхождением из государств, входящих вместе с Украиной в таможенные союзы или специальные таможенные зоны, которые созданы вместе с ней, и в случае установления любого специального преференциального таможенного режима в соответствии с международными договорами при участии Украины применяются преференциальные ставки ввозной пошлины. Вместе с тем нужно принять во внимание, что Украина пока не пользуется режимом таможенных союзов и международных специальных таможенных зон и не применяет префе­ренциальные ставки ввозной пошлины.

К товарам происхождением из определенных стран или экономических союзов применяются льготные ставки пошлины, в зависимости от наличия торгово-экономических соглашений Украины с соответствующими странами происхождения товаров о предоставлении режима наибольшего благоприятствования или национального режима (Закон Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты по вопросам обложения ввозной пошлиной товаров и других предметов, которые ввозятся на таможенную территорию Украины» от 3 апреля 1997 г.). Такие соглашения заключены более чем с 50 государствами, среди которых — наиболее развитые страны мира. К товарам происхождением из других стран применяются полные (общие) ставки ввозной пошлины.

Страной происхождения товаров считается страна, где товары были полностью произведены или подвергнуты достаточной переработке. Полностью произведенными в данной стране считаются такие товары:

—полезные ископаемые, добытые на ее территории либо в ее территориальных водах, либо на ее континентальном шельфе и в морских недрах, если страна имеет право на разработку этих недр;

—растительная продукция, выращенная и собранная на ее территории;

—живые животные, которые родились и выращены в этой стране;

—продукция, полученная от животных, выращенных в этой стране;

—продукция охотничьего, рыболовного и морского промыслов;

—продукция морского промысла, добытая и/или произведенная в Мировом океане судами этой страны, а также судами, арендованными (зафрахтованными) ею;

—вторичное сырье и отходы, которые являются результатом производственных и других операций, осуществленных в стране;

—продукция высоких технологий, полученная в открытом космосе на космических кораблях, принадлежащих этой стране или арендуемых ею;

—товары, произведенные в данной стране исключительно из вышеуказанной про­дукции (ст. 278 Таможенного кодекса).

Критерии достаточной переработки товара определяются ст.ст. 279,280 Таможенного кодекса (в редакции Закона Украины от 22 декабря 2005 г.).

Поскольку каждое государство заинтересовано в экспорте готовых изделий, продукции, в практике экспортная пошлина предусматривается, как правило, только на сырьевые товары. Так, в Украине установлена экспортная пошлина на живой скот и кожевенное сырье, кроме товаров собственного производства сельскохозяйственных производителей — юридических лиц (Закон Украины «О вывозной (экспортной) пошлине на живой скот и кожевенное сырье» от 7 мая 1996 г. в редакции от 16 ноября 2006 г.), на некоторые металлоотходы и металлолом (Закон Украины «О вывозной (экспортной) пошлине на отходы и лом черных металлов» от 24 октября 2002 г. в редакции от 30 ноября 2006 г.). На отдельные товары может устанавливаться сезонная ввозная и вывозная по­шлина, например, на срок не более 120 последовательных календарных дней на ввоз сельскохозяйственной продукции (ст. 2 Закона Украины «О государственном регулировании импорта сельскохозяйственной продукции» от 17 июля 1997 г.).

В отдельных случаях при ввозе на таможенную территорию Украины и вывозе за ее пределы товаров независимо от других видов пошлин могут согласно законам и международным договорам Украины применяться антидемпинговая, компенсационная и специальная пошлины.

Антидемпинговая пошлина применяется:

—в случае ввоза на таможенную территорию Украины товаров, являющихся объектом демпинга, который причиняет ущерб национальному товаропроизводителю;

—вывоз за пределы таможенной территории Украины товаров по цене существенно ниже цен других экспортеров подобных или непосредственно конкурирующих товаров, если такой вывоз причиняет ущерб.

Компенсационная пошлина применяется:

—в случае ввоза на таможенную территорию Украины товаров, которые являются объектом субсидируемого импорта, наносящего ущерб национальному товаропроизводителю;

—вывоз за пределы таможенной территории Украины товаров, для производства, переработки, продажи, транспортировки, экспорта или потребления которых непосредственно или опосредствовано предоставлялась субсидия, если такой вывоз причиняет ущерб.

Специальная пошлина применяется:

—как средство защиты украинских производителей;

—как средство защиты национального товаропроизводителя, если товары ввозятся на таможенную территорию Украины в таких объемах или на таких условиях, которые наносят или угрожают нанести значительный ущерб национальному товаропроизводителю;

— в порядке меры пресечения в отношении участников ВЭД, которые нарушают национальные интересы в сфере ВЭД;

— как меры в ответ на дискриминационные и/или недружественные действия ино­странных государств, таможенных союзов и экономических группировок, которые ограничивают осуществление законных прав и интересов субъектов ВЭД и/или ущемляют интересы Украины.

Согласно ст. 15 Закона Украины «О Едином таможенном тарифе» от 5 февраля 1992 г., отмеченные особенные виды пошлины взимаются на основании решений о применении антидемпинговых, компенсационных или специальных мер, принятых в соответствии с Законом о ВЭД (ст. 29), законами Украины «О защите национального товаропроизводите­ля от демпингового импорта» от 22 декабря 1998 г., «О защите национального товаропро­изводителя от субсидированного импорта» от 22 декабря 1998 г. и «О применении специальных мер относительно импорта в Украину» от 22 декабря 1998 г. Такие решения принимаются Межведомственной комиссией по международной торговле или в соответствии с ее рекомендациями другими органами государственного регулирования ВЭД.

Начисление пошлины на товары, которые подлежат обложению пошлиной, основывается на их таможенной стоимости, то есть на цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за них на момент пересечения таможенной границы Украины. Правила определения таможенной стоимости установлены в разделе XI Таможенного кодекса (в редакции Закона Украины от 22 декабря 2005 г.).

Таможенная пошлина начисляется таможенным органом в соответствии с положениями законодательства, действующими в день представления таможенной декларации, уплачивается в валюте Украины и вносится в государственный бюджет. Излишние суммы взимаемой пошлины подлежат возврату владельцу товаров по его требованию в течение одного года с момента таможенного оформления. Пошлина, не уплаченная в сроки, на которые была предоставлена отсрочка и рассрочка уплаты, а также не уплаченная в результате других действий, которые повлекли ее недобор, взимается по распоряжению таможенных органов Украины в бесспорном порядке. Своевременно не уплаченная пошлина взимается за все время задолженности бюджету с начислением пени в размере 0,2 % суммы недоимки за каждый день просрочки (ст. 25 Закона «О Едином таможенном тарифе» от 5 февраля 1992 г.).

От уплаты пошлины освобождаются:

—транспортные средства, осуществляющие регулярные международные перевозки грузов, багажа и пассажиров, а также предметы материально-технического снабжения и снаряжения, топливо, продовольствие и другое имущество, необходимое для их нор­мальной эксплуатации на время пребывания в дороге, в пунктах промежуточной оста­новки или приобретенное за границей в связи с ликвидацией аварии (поломки) этих транспортных средств;

—предметы материально-технического снабжения и снаряжения, топливо, сырье для промышленной переработки, продовольствие и другое имущество, которое вывозится за пределы таможенной территории Украины для обеспечения производственной деятель­ности украинских и арендованных (зафрахтованных) украинскими предприятиями и ор­ганизациями судов, которые ведут морской промысел, а также продукция их промысла, которая ввозится на таможенную территорию Украины;

—валюта Украины, иностранная валюта, ценные бумаги и банковские металлы;

—товары и другие предметы, которые подлежат возврату в собственность государства в случаях, предусмотренных законами Украины;

—товары и другие предметы, которые стали в результате повреждения до прохождения их через таможенную границу Украины непригодными к использованию как изделия или материалы;

—предметы, ввозимые в Украину для официального и личного пользования или вы­возимые за границу организациями и лицами, которые в соответствии с международными договорами Украины и законами Украины пользуются правом беспошлинного ввоза в Украину и беспошлинного вывоза из Украины таких предметов (например, торговые представительства иностранных государств при их дипломатических представительствах);

—товары и другие предметы, которые происходят с таможенной территории Украины и ввозятся обратно на эту территорию без обработки или переработки, а также товары и другие предметы иностранного происхождения, которые вывозятся назад за пределы таможенной территории Украины без обработки или переработки;

—ввезенные обратно на таможенную территорию Украины товары, которые происходят с другой территории, оплачены пошлиной при первоначальном ввозе на таможен­ную территорию Украины и временно вывозились за ее границы;

—товары и другие предметы, вновь вывозимые за пределы таможенной территории Украины, которые происходят с этой территории, были оплачены пошлиной при первоначальном вывозе за пределы таможенной территории Украины и временно ввозились на эту территорию;

—документы и издания, которые пересылаются в рамках международного обмена в образовательные, научные или культурные заведения, в том числе библиотеки. Перечень этих заведений определяется Кабинетом Министров Украины;

—товары, которые ввозятся на таможенную территорию Украины в соответствии с Законом Украины «О специальном режиме инновационной деятельности технологических парков» от 16 июля 1999 г.;

—товары и другие материальные ценности, включая любые предметы, имущество, продукцию, оборудование, оснастку, транспортные средства и другое имущество, которые ввозятся на таможенную территорию Украины и предназначены для выполнения договора о разделе продукции, а также продукция, которая вывозится инвестором из Украины в соответствии с Законом Украины «О договорах о разделе продукции» от 14 сентября 1999 г. и договором о разделе продукции;

—в период с 1 января 2004 г. до 1 января 2009 г. некоторые товары, которые не производятся в Украине и ввозятся на таможенную территорию Украины для использования в издательской деятельности и при изготовлении книжной продукции, производимой в Украине;

—некоторая фармацевтическая продукция, соединения, используемые для ее изготовления, которые не производятся в Украине, перечень которых утверждается Кабинетом Министров Украины;

—техника, оборудование, имущество и материалы, которые ввозятся на таможенную территорию Украины и вывозятся за пределы этой территории, предназначенные для собственного использования разведывательными органами Украины;

—товары в других случаях, предусмотренных законодательством Украины (операции с давальческим сырьем, иностранное инвестирование, гуманитарная помощь и др.) и международными договорами Украины (договоры о свободной торговле, о производственной кооперации стран СНГ, о предоставлении Украине международной технической помощи правительствами США, Канады, Швеции, Комиссией ЕС и др.)

Допускается снижение ставок пошлины при ввозе на таможенную территорию Украины и вывозе за пределы этой территории товаров и других предметов:

—отремонтированных и ранее ввезенных на таможенную территорию Украины или вывезенных за пределы этой территории;

—поврежденных до пропуска их через таможенную границу Украины, но пригодных для использования как изделия или материалы;

—предметов детского ассортимента;

—в других случаях, которые определяются Кабинетом Министров Украины (ст.ст. 19, 20 Закона Украины «О Едином таможенном тарифе» от 5 февраля 1992 г.).

Беспошлинный ввоз и вывоз или льготное обложение пошлиной товаров предусматриваются в рамках режима специальных таможенных зон (ст.ст. 217-224 Таможенного кодекса Украины). Этот режим предусмотрен в большинстве созданных в Украине специальных (свободных) экономических зон (СЭЗ).

Допускается также установление преференций в виде освобождения от обложения пошлиной, снижение ставок пошлины или установление квот на преференцированный ввоз в отношении товаров:

—которые происходят из государств, образующих вместе с Украиной таможенный союз или зону свободной торговли;

—которые обращаются в приграничной торговле (ст. 22 Закона «О Едином таможенном тарифе» от 5 февраля 1992 г.).

Товары, временно ввезенные на таможенную территорию Украины и предназначенные к обратному вывозу за ее пределы в установленные сроки в неизменном состоянии, а также товары, которые вывозятся временно за пределы таможенной территории Украины и предназначены к обратному ввозу на эту территорию в установленные сроки в неизменном состоянии, пропускаются через таможенную границу Украины без уплаты пошлины. Общий срок временного ввоза (вывоза) товаров составляет один год и может быть продлен таможенным органом (ст. 208 Таможенного кодекса).

Не облагаются таможенными платежами товары при поставках их в магазины беспошлинной торговли (ст.ст. 225-228 Таможенного кодекса), которые называют также магазинами «duty free», расположенные в зонах таможенного контроля. Товары отечественного происхождения облагаются при этом налогом на добавленную стоимость по нулевой ставке.

Имущество, ввезенное в Украину как взнос иностранного инвестора в уставный фонд предприятия с иностранными инвестициями (кроме товаров для реализации или собственного потребления), освобождается от обложения таможенной пошлиной (ст. 18 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» от 19 марта 1996 г.).

За выполнение возложенных на таможенные органы обязанностей при пересечении товарами таможенной границы Украины взимаются таможенные сборы. Ставки сборов устанавливаются Кабинетом Министров Украины. Так, за таможенное оформление товаров при их ввозе в Украину или вывозе из Украины при таможенной стоимости более 1000 долларов США взимается таможенный сбор в размере 0,2 % таможенной стоимости товаров, но не более эквивалента 1000 долларов США, за хранение товаров на складах таможен — в размере эквивалента 0,1 доллара на день за 1 кг массы в течение первых 10 календарных дней и, соответственно, — 0,5 доллара за каждый следующий день (Постановление Кабинета Министров Украины «О ставках таможенных сборов» от 27 января 1997 г. № 65). Кроме таможенных пошлин, взимаются сборы за выполнение работ, связанных с оказанием услуг при осуществлении экологического, ветеринарного и фитосанитарного контроля в соответствии с Указом Президента Украины от 20 июля 1998 г. № 799/98 и Постановлением Кабинета Министров Украины от 15 июня 1999 г. № 1034 (например, за экологический контроль партии промышленного сырья весом до 60 тонн взимается 19 долларов США в гривневом эквиваленте).

В отличие от таможенной пошлины и сборов за предоставление услуг по контролю единый сбор, взимаемый в пунктах пропуска через государственную границу Украины (Закон от 4 ноября 1999 г.) и в принципе не отличающийся от указанных сборов, принадлежит к общегосударственным обязательным платежам в пределах системы налогообложения (ст. 14 Закона Украины «О системе налогообложения» от 25 июня 1991 г.). Этот сбор касается транспортных средств отечественных и иностранных собственников (автобусов, грузовых автомобилей, большегрузных или крупногабаритных автотранспортных средств, а также железнодорожных вагонов и контейнеров), которые пересекают таможенную границу Украины. Он взимается за проведение в пунктах пропуска через государственную границу Украины таможенного контроля (при транзите грузов и транспортных средств), а также санитарного, ветеринарного, фитосанитарного, радиологического и эко­логического контроля грузов и транспортных средств, за проезд транспортных средств по автомобильным дорогам Украины и за проезд автомобильных транспортных средств с превышением установленных размеров общей массы, осевых нагрузок и/или габаритных параметров. Единый сбор взимается в разовом порядке в гривневом эквиваленте и по единым платежным документам и только при перемещении товаров в режиме импорта или транзита. Так, в отношении иностранных грузовых автомобилей общей массой вместе с грузом от 20 до 40 тонн взимается единый сбор за контроль (10 евро за один автомобиль) и за проезд по автомобильным дорогам (0,02 евро за каждый километр проезда).

Налог на добавленную стоимость взимается в соответствии с Законом Украины «О налоге на добавленную стоимость» от 3 апреля 1997 г. В сфере ВЭД этот налог имеет особое значение для экспортно-импортных операций. Согласно ст. 3.1.2 Закона об НДС, объектом налогообложения является, в частности, ввоз (пересылка) товаров на таможенную территорию Украины и получение работ (услуг), предоставленных нерезидентами, для их исполь­зования или потребления на таможенной территории Украины, в том числе операции по ввозу (пересылке) имущества по договорам аренды (лизинга), залога и ипотеки. Плательщиком налога выступает лицо, которое ввозит (пересылает) товары на таможенную территорию Украины или получает от нерезидента работы (услуги), за исключением физических лиц, не зарегистрированных как плательщики налога, если такие физические лица ввозят (пересылают) товары (предметы) в объемах, не подлежащих налогообложению в соответствии с законодательством.

Не являются объектом обложения НДС операции по передаче основных фондов как взноса в уставный фонд юридического лица для формирования его целостного имущественного комплекса в обмен на эмитированные им корпоративные права, в том числе при ввозе основных фондов на таможенную территорию Украины (кроме подакцизных товаров). Не являются объектом налогообложения и операции по возвращению основных фондов, ранее внесенных в уставный фонд юридического лица в случае выхода вкладчиков из числа учредителей или участников или при ликвидации юридического лица, в том числе при их ввозе на таможенную территорию Украины (кроме подакцизных товаров) или вывозе за пределы таможенной территории Украины. Под целостным имущественным комплексом следует понимать активы, совокупность которых обеспечивает ведение отдельной предпринимательской деятельности на постоянной и регулярной основе и срок использования которых превышает 12 календарных месяцев.

Ставка налога составляет 20 % от базы налогообложения. Для товаров, которые ввозятся (пересылаются) на таможенную территорию Украины, базой налогообложения является договорная (контрактная) стоимость таких товаров, но не менее чем таможенная стоимость, отмеченная во ввозной таможенной декларации, с учетом расходов на транспортирование, погрузку, разгрузку, перегрузку и страхование до пункта пересечения таможенной границы Украины, уплаты брокерских, агентских, комиссионных и других видов вознаграждений, связанных с ввозом (пересылкой) таких товаров, платы за ис­пользование объектов интеллектуальной собственности, которые относятся к таким товарам, акцизного сбора, ввозной пошлины, а также других налогов, сборов (обязательных платежей), которые включаются в цену товаров (работ, услуг) в соответствии с законами Украины по вопросам налогообложения. Полученная стоимость пересчитывается в гривны по валютному (обменному) курсу Национального банка Украины, который действовал во время возникновения налоговых обязательств. Таким образом, при ввозе товаров облагается фактически не добавленная, а вся стоимость товара.

Для работ (услуг), которые выполняются (предоставляются) нерезидентами на таможенной территории Украины, базой налогообложения является договорная (контрактная) стоимость таких работ (услуг) с учетом акцизного сбора, а также других налогов, сборов (обязательных платежей), которые включаются в цену продажи работ (услуг) в соответствии с законами Украины по вопросам налогообложения. Полученная стоимость пересчитывается в гривны по валютному (обменному) курсу Национального банка Украины, который действовал во время возникновения налоговых обязательств.

От НДС освобождаются товары и услуги для собственных нужд дипломатических представительств, консульских учреждений иностранных государств и представительств международных организаций в Украине; некоторые товары для инвалидов, товары, которые временно вывозились из Украины и предназначены для их обратного ввоза в неизмененном состоянии, и некоторые другие товары (ст. 5 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» от 3 апреля 1997 г.).

При вывозе (экспорте) из Украины товары облагаются НДС по нулевой ставке, что означает право экспортеров на возвращение из бюджета сумм НДС, оплаченных ими при приобретении товара (сырья, материалов, полуфабрикатов, комплектующих и др., необходимых для изготовления товара).

Товары, импортируемые в Украину, облагаются акцизным сбором на основании Декрета Кабинета Министров Украины «Об акцизном сборе» от 26 декабря 1992 г. № 18-92 по ставкам, установленным законами Украины «О ставках акцизного сбора и ввозной пошлины на некоторые товары (продукцию)» от 11 июля 1996 г., «О ставках акцизного сбора и ввозной пошлины на некоторые транспортные средства» от 24 мая 1996 г., «О ставках акцизного сбора и ввозной пошлины на спирт этиловый и алкогольные напитки» от 7 мая 1996 г. и некоторыми другими законами.

Объектом обложения акцизным сбором является ограниченный крут подакцизных товаров: алкогольные напитки, этиловый спирт, пиво, табачные изделия, бензины специальные и моторные, дистилляты, легковые автомобили и некоторые другие транспортные средства. Базой налогообложения является таможенная стоимость импортированных товаров. Сбор не взимается: с подакцизных товаров, непосредственно ввезенных предприятиями-производителями подакцизных товаров для производства таких товаров; с легковых автомобилей специального назначения и некоторых других товаров (на­пример, товаров, временно ввезенных в Украину, гуманитарной помощи и т. д.).

Прибыль субъектов хозяйственной деятельности Украины от экспортно-импортных операций зачисляется в их валовой доход и с учетом валовых расходов облагается налогом на прибыль по правилам, предусмотренным Законом Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 28 декабря 1994 г. Ставка налога составляет, по общему правилу, 25 %.

Что же касается иностранных субъектов хозяйственной деятельности, которые охватываются в налоговом законодательстве более широким термином «нерезиденты», то их доходы с источником происхождения от осуществления хозяйственной деятельности в Украине облагаются налогом по особым правилам. Взимается налог у источника доходов, то есть путем удержания налога резидентом (в том числе субъектом хозяйственной деятельности Украины), который осуществляет в пользу нерезидента любую выплату с дохода от хозяйственной деятельности нерезидента в Украине. Под доходами нерезидента следует понимать проценты, дивиденды, роялти, доходы от совместной деятельности, арендную плату, брокерское, комиссионное и агентское вознаграждение и любые другие доходы. Вместе с тем доходы в виде выручки от передачи резиденту Украины товаров, работ или услуг не рассматриваются, с точки зрения законодательства о налогообложе­нии прибыли, как доходы, полученные нерезидентом от хозяйственной деятельности в Украине, и, следовательно, не облагаются налогом на прибыль (например, суммы, перечисляемые резидентом нерезиденту в уплату за поставку продукции).

По общему правилу, доходы нерезидентов — юридических лиц облагаются налогом в размере 15 % от суммы выплачиваемого дохода (и за счет этой суммы). Исключением являются некоторые виды доходов, например: доходы от инвестиций в облигации и казначейские обязательства, которые облагаются налогом по ставке 25 %; доходы от фрахта транспортных средств, которые облагаются налогом по ставке 6 %.

Доходы нерезидента облагаются по ставке 25 %, то есть по общей ставке для резидентов, если нерезидент ведет хозяйственную деятельность в Украине через свое постоянное представительство. В этом случае постоянное представительство удерживает налог на доходы нерезидента и перечисляет его в бюджет. При этом оно приравнивается с целью налогообложения к плательщику налога, который осуществляет свою деятельность независимо от нерезидента. Постоянным представительством нерезидента в Украине счита­ется постоянное место деятельности, через которое полностью или частично ведется хозяйственная деятельность нерезидента на территории Украины. К постоянным представительствам, в частности, принадлежат место управления, филиал, офис, завод, фабрика, мастерская, шахта, нефтяная или газовая скважина, карьер или другое место разведки или добычи полезных ископаемых.

С целью налогообложения к постоянным представительствам приравниваются резиденты, которые имеют полномочие действовать от имени нерезидента, что влечет возникновение у нерезидента гражданских прав и обязанностей (заключать договоры (контракты) от имени нерезидента; удерживать (хранить) запасы товаров, которые принадлежат нерезиденту, из которых осуществляется поставка товара от имени нерезидента, кроме резидентов, которые имеют статус склада таможни).

В том же порядке, что и постоянные представительства нерезидентов, удерживают и перечисляют налог на доходы нерезидентов резиденты, которые предоставляют агентские, доверительные, комиссионные и другие подобные услуги по продаже или приобретению товаров (работ, услуг) за счет и в интересах нерезидента, если в соответствии с международным договором они не рассматриваются как «агенты с независимым статусом».

Особую роль в налогообложении доходов нерезидентов играют заключенные Украиной двусторонние соглашения об избежание двойного налогообложения (с учетом правопреемства СССР, таких действующих договоров насчитывается почти полсотни). В частности, этими договорами, как правило, предусматривается оговорка о брокере, комиссионере или любом другом агенте с независимым статусом, который не осуществляет свою деятельность полностью от имени нерезидента. Деятельность нерезидента через такого агента не рассматривается как деятельность через постоянное представи­тельство (о постоянных представительствах нерезидентов см. комментарий к части 1 ст. 392 ХК Украины). Многими из договоров об устранении двойного налогообложения предусматриваются ставки налога на пассивные доходы (дивиденды, проценты, роялти), которые репатриируются, более низкие, чем установленные действующим законодательством Украины (так, по Соглашению с Ираном ставка налога не может превышать 10 %, а по Соглашению с Кипром, заключенному еще прежним СССР, — 0 %). Кроме того, устанавливается правило, в соответствии с которым обложение осущест­вляется только в одной из договорных стран.

Доходы нерезидентов — физических лиц облагаются в соответствии с Законом Украины «О налоге на доходы физических лиц» от 22 мая 2003 г., которые предусматривают ставку налога 15 %.

О дополнительных льготах в связи с иностранными инвестициями см. комментарий к части 3 ст. 394 ХК Украины.

2. Положение части 2 комментируемой статьи о налоговых льготах касается, во-первых, только лиц, которые имеют статус субъектов ВЭД (то есть не относится к нерезидентам), во-вторых, оно может быть применено лишь в случае издания соответствующих актов, которые конкретизируют оговорку «как правило» и определяют конкретные налоговые льготы, а также основания и порядок их применения. Кроме того, в части 2 ст. 385 Кодекса идет речь, очевидно, не о замене всех существующих налоговых льгот новой льготой, а о введении дополнительной льготы, которая стимулирует часть субъектов ВЭД, а именно тех, которые стабильно экспортируют научную и наукоемкую продукцию при определенном ее удельном весе и имеют определенный экспортно-импортный баланс. Следует отметить, что норма части 2 комментируемой статьи не имеет четкого механизма реализации и фактически не применяется.

3. Часть 3 комментируемой статьи воспроизводит применительно к ставкам налогообложения общий принцип верховенства закона, закрепленный в законодательстве Украины, и положение части 3 ст. 1 Закона Украины «О системе налогообложения» от 25 июня 1991 г.

 

Статья 386.

Валютные счета субъектов внешнеэкономической деятельности

1.Субъекты внешнеэкономической деятельности имеют право открывать любые не запрещенные законом валютные счета в банковских учреждениях, расположенных на территории других государств.

2.Порядок открытия валютных счетов в банковских учреждениях на территории других государств регулируется законодательством соответствующего государства. При открытии валютного счета в банковском учреждении за пределами Украины субъект внешнеэкономической деятельности обязан уведомить об этом Нацио­нальный банк Украины не позднее чем в трехдневный срок. Нарушение этого требования влечет административно-хозяйственную ответственность в порядке, установленном законом.

3.Открытие валютного счета в учреждении банка за пределами Украины субъектом внешнеэкономической деятельности, в уставном фонде которого имеется доля государственного имущества, осуществляется по согласованию с Фондом государственного имущества Украины.

4.Субъекты внешнеэкономической деятельности обязаны предоставлять сведения об использовании своих валютных счетов налоговым органам в порядке, установленном законодательством.

5.Порядок осуществления расчетов в иностранной валюте субъектами внешнеэкономической деятельности устанавливается законом.

1. В Хозяйственном кодексе приобрела определенное развитие законодательная норма о праве предприятия на открытие банковских счетов за границей. Здесь речь идет о субъектах ВЭД, то есть о круге субъектов, который включает физических лиц.

Согласно п. 4 (д) ст. 5 Декрета Кабинета Министров Украины «О системе валютного регулирования и валютного контроля» от 19 февраля 1993 г. № 15-93, Национальный банк Украины выдает индивидуальные лицензии на открытие резидентами Украины счетов в иностранных банках в соответствии с Положением о порядке выдачи Национальным банком Украины индивидуальных лицензий на размещение резидентами (юридическими и физическими лицами) валютных ценностей на счетах за пределами Украины, утвержденным постановлением Правления Национального банка Украины от 14 октября 2004 г. № 485.

2. В отличие от ст. 14 Закона о ВЭД от 16 апреля 1991 г., которая вменяет в обязанность субъекту ВЭД при свободном выборе банковско-кредитного учреждения, которое будет вести его валютные счета и осуществлять его валютные расчеты, соблюдать требования действующих законов Украины, в части 2 комментируемой статьи помещена оговорка о том, что порядок открытия счетов в банковских учреждениях на территории других государств регулируется законодательством соответствующего государства. При этом устанавливается уведомительный порядок при открытии счета — не позднее чем в трехдневный срок уведомить об этом Национальный банк Украины. Меры административно-хозяйственной ответственности (санкции), упомянутые в части 2 комментируемой статьи, предусмотрены главой 27 настоящего Кодекса (см. комментарий к ст.ст. 238-250 ХК Украины).

3. Часть 3 комментируемой статьи устанавливает порядок согласования открытия счета в учреждении банка за пределами Украины субъектом ВЭД, в уставном фонде которого есть доля государственного имущества. Этот порядок является дополнением к общим правилам (см. комментарий к частям 1 и 2 настоящей статьи).

4. Часть 4 комментируемой статьи, которая устанавливает обязанность субъектов ВЭД предоставлять сведения об использовании своих валютных счетов налоговым органам в порядке, установленном законодательством, имеет отсылочный характер. В соответствии с Порядком представления налоговым органам уведомления об открытии (закрытии) счетов в финансовых учреждениях, утвержденным приказом ГНАУ от 1 августа 2001 г. № 306, субъекты хозяйствования направляют в налоговый орган, где они приняты на налоговый учет, уведомление об открытии (закрытии) счета в финансовом учреждении (п. 1). Пунктом 1.13 Инструкции о порядке открытия, использования и закрытия счетов в национальной и иностранных валютах, утвержденной постановлением Правления Национального банка Украины от 12 ноября 2003 г. № 492, установлено, что в случае открытия текущего или депозитного счета субъектов хозяйствования, которые ведут предприниматель­скую деятельность, до получения банком сообщения о взятии счета на учет налоговым органом по этому счету осуществляются только операции по зачислению средств.

5. Валютное регулирование в сфере ВЭД — это, в первую очередь, регулирование валютных операций. Декрет Кабинета Министров Украины «О системе валютного регулирования и валютного контроля» от 19 февраля 1993 г. № 15-93 определяет эти операции как:

—операции, связанные с переходом права собственности на валютные ценности, за исключением операций, осуществляемых между резидентами в валюте Украины;

—операции, связанные с использованием валютных ценностей в международном обращении как средства платежа, с передачей задолженности и других обязательств, предметом которых являются валютные ценности;

—операции, связанные с ввозом, вывозом, переводом и перессылкой на территорию Украины и за ее пределы валютных ценностей.

Под валютными ценностями следует понимать валюту Украины, платежные документы и другие ценные бумаги, выраженные в валюте Украины, иностранную валюту и банковские металлы (драгоценные металлы и монеты из драгоценных металлов), платежные документы и другие ценные бумаги, выраженные в иностранной валюте или банковских металлах.

Типичным примером валютных операций являются расчетные операции между субъектами ВЭД Украины и иностранными субъектами хозяйственной деятельности в иностранной валюте.

В соответствии с Классификатором иностранных валют, утвержденным постановлением Правления Национального банка Украины от 4 февраля 1998 г. № 34, на основе международной банковской практики иностранные валюты разделены на группы:

—свободно конвертируемые валюты, которые широко используются для осуществления платежей для международных операций и продаются на главных валютных рынках мира и разрешены для осуществления инвестиций в Украину, и банковские металлы (1-я группа) — к ним принадлежат евро, валюты западноевропейских стран, которые не входят в зону евро, США, Канады, Австралии и Японии, а также золото, серебро, платина и палладий;

—свободно конвертируемые валюты, которые широко не используются для осуществления платежей в международных операциях и не продаются на главных валютных рынках мира (2-я группа) — к ним принадлежат валюты большинства других стран по перечню;

—неконвертируемые валюты (3-я группа), к которым принадлежат валюты Египта, Азербайджана, Таджикистана, Туркменистана, Узбекистана, тайваньские доллары и другие, которые не включены в 1-ю и 2-ю группы валют.

Во внешнеторговой практике используются главным образом валюты 1-й группы. Что же касается расчетов по экспортно-импортным операциям в национальной валюте Украины — гривне, то такие расчеты возможны при участии резидентов и нерезидентов Украины при соблюдении особого порядка, предусмотренного Национальным банком Украины, путем открытия в банке Украины корреспондентского счета банка страны того нерезидента, который принимает участие в расчетах (Положение об открытии и функционировании в уполномоченных банках Украины счетов банков-корреспондентов в иностранной валюте и гривнах, утвержденное постановлением Правления НБУ от 26 марта 1998 г. № 118).

Порядок ведения расчетов в иностранной валюте установлен Законом Украины «О порядке осуществления расчетов в иностранный валюте» от 23 сентября 1994 г., а также Инструкцией о порядке осуществления контроля и получения лицензий на экспортные, импортные и лизинговые операции, утвержденной постановлением Правления Национального банка Украины от 24 марта 1999 г. № 136 (см. также комментарий к ст. 344 Кодекса).

 

Статья 387.

Валютная выручка от внешнеэкономической деятельности

1.Субъекты внешнеэкономической деятельности после уплаты предусмотренных законом налогов и сборов (обязательных платежей) самостоятельно распоряжаются валютной выручкой от проведенных ими операций, кроме случаев, определенных законом в соответствии с настоящим Кодексом.

2.Законом может быть введен режим обязательного распределения выручки от внешнеэкономических операций в иностранной валюте между субъектами внешнеэкономической деятельности и уполномоченными государственными валютными фондами, а также порядок и размеры отчислений иностранной валюты. Информация о введении указанного режима должна быть опубликована в официальном печатном органе Кабинета Министров Украины не позднее чем за два месяца до введения этого режима.

1. Указание о праве распоряжаться валютной выручкой после уплаты налогов и сборов не следует понимать буквально, поскольку налогообложение осуществляется в установленные налоговым законодательством сроки, и право распоряжаться валютными поступлениями от этих сроков не зависит. Исключения, о которых говорится в части 1 комментируемой статьи, также не касаются соотношения во времени между моментами возникновения права распоряжаться валютной выручкой и сроками перечисления налоговых платежей в бюджеты. Речь идет о возможностях ограничить самостоятельное распоряжение субъектами ВЭД их валютной выручкой. Такие исключения возможны только в соответствии с законом. В настоящее время такие исключения не установлены.

2. В части 2 комментируемой статьи предусмотрена возможность введения законом обязательного распределения выручки от внешнеэкономических операций в иностранной валюте между субъектами ВЭД и уполномоченными государственными валютными фондами с определением порядка и размеров отчислений иностранной валюты, однако такие правила не введены, а соответствующие валютные фонды не существуют, хотя их создание предусмотрено действующим законодательством (ст. 14 Декрета Кабинета Министров Украины «О системе валютного регулирования и валютного контроля» от 19 февраля 1993 г. № 15-93).

 

Статья 388.

Получение субъектами внешнеэкономической деятельности кредитов в иностранных финансовых учреждениях

1.Субъекты внешнеэкономической деятельности могут получать в иностранных финансовых учреждениях валютные кредиты на договорной основе. При этом условия кредитного договора не могут противоречить законодательству Украины.

2.Субъекты внешнеэкономической деятельности, в уставном фонде которых имеется доля государственного имущества, могут заключать кредитные договоры с иностранными финансовыми учреждениями лишь с согласия Фонда государственного имущества Украины.

3.Виды имущества, которое не может быть предметом залога при получении валютного кредита в иностранном финансовом учреждении, определяются законом.

1. Часть первая ст. 14 Закона о ВЭД предусматривает право субъектов ВЭД непосредственно брать и предоставлять коммерческие кредиты за счет собственных средств в действующей на территории Украины валюте и в иностранной валюте как в пределах, так и за пределами Украины, самостоятельно принимать решения по указанным вопросам. Часть 1 комментируемой статьи сужает сферу прав субъекта ВЭД, поскольку ис­ключает, в сущности, возможность получения кредита от других нерезидентов, кроме иностранных финансовых учреждений. Оговорка о непротиворечивости условий кредитного договора законодательству Украины также сужает сферу усмотрения сторон договора о выборе применимого права, а также, собственно говоря, исключает использование правила о том, что в случае отсутствия согласия сторон договора займа о применимом праве должно применяться право страны заимодавца (ст. 44 Закона «О международном частном праве» от 23 июня 2005 г.). Требования к договорам о предоставлении кредитов нерезидентами установлены Положением о порядке получения резидентами кредитов, займов в иностранной валюте от нерезидентов и предоставления резидентами займов в иностранной валюте нерезидентам, утвержденным постановлением Правления Национального банка Украины от 17 июня 2004 г. № 270.

2.Часть 2 комментируемой статьи содержит дополнительные по сравнению с частью 1 этой статьи ограничения для субъектов ВЭД, в уставном фонде которых имеется доля государственного имущества.

3.Часть 3 комментируемой статьи отсылает к перспективному законодательству.

 

Статья 389.

Защита государством прав и законных интересов субъектов внешнеэкономической деятельности

1.Государство осуществляет защиту прав и законных интересов субъектов внешнеэкономической деятельности за пределами Украины согласно нормам международного права. Такая защита осуществляется через дипломатические и консульские учреждения, государственные торговые представительства, представляющие интересы Украины, а также другим способом, определенным законом.

2.Государство принимает необходимые меры в ответ на дискриминационные и/или недружественные действия со стороны других государств, таможенных союзов или экономических группировок, ограничивающих права и законные интересы субъектов внешнеэкономической деятельности Украины.

3.Законом могут быть предусмотрены специальные меры по защите национального товаропроизводителя от демпингового импорта и специальные меры по импорту, который причиняет или может причинить существенный ущерб национальным товаропроизводителям, а также определен перечень видов товаров и услуг, экспорт, импорт и транзит которых через территорию Украины запрещается.

4.В случаях недобросовестной конкуренции к субъектам внешнеэкономической деятельности или их иностранным контрагентам применяются санкции в соответ­ствии с законом о внешнеэкономической деятельности и другими законами.

1. Часть 1 комментируемой статьи воспроизводит по содержанию ст. 28 Закона о ВЭД.

Важную роль в защите прав и законных интересов субъектов ВЭД за пределами Украины играют торгово-экономические миссии в составе дипломатических представительств Украины за границей, которые представляют и защищают в государстве пребывания интересы Украины в сфере ВЭД. Деятельность торгово-экономических миссий регулируется Положением о торгово-экономической миссии в составе зарубежного дипломатического учреждения Украины, утвержденным Указом Президента Украины от 30 апреля 1994 г. № 200/94, и организуется Министерством экономики Украины. В частности, миссии принимают меры по защите интересов Украины, прав и законных интересов субъектов предпринимательской деятельности Украины в стране пребывания, устанавливают контакты, ведут переговоры с государственными учреждениями, организациями, субъектами предпринимательской деятельности государства пребывания, содействуют развитию торгово-экономических связей Украины, привлечению в Украину иностранных инвестиций. Они также информируют государственные органы Украины о состоянии экономики, техническом уровне производства, конъюнктуре рын­ка, ценовых, таможенных, кредитных и тарифных условиях, условиях хозяйственной деятельности в государстве пребывания, о субъектах хозяйственной деятельности государства пребывания, которые выходят на украинский рынок, способствуют проведению переговоров, экспертиз, заключению контрактов, проведению выставок, ярмарок, принимают меры, направленные на соблюдение субъектами предпринимательской деятельности Украины интересов Украины, правил международной торговли и законодатель­ства государства пребывания, оказывают помощь в налаживании контактов между заинтересованными иностранными и украинскими партнерами и др.

2. Если другие государства, таможенные союзы или экономические группировки ограничивают законные права и интересы субъектов ВЭД Украины, органы государственного регулирования ВЭД имеют право применить адекватные меры в ответ на такие действия (ст. 29 Закона о ВЭД в редакции от 16 ноября 2006 г.). Если такие действия причиняют вред или создают угрозу его причинения государству и/или субъектам ВЭД, указанные меры могут предусматривать его возмещение. Такими мерами являются:

—наложение полного запрета (полного эмбарго) на торговлю;

—применение частичного запрета (частичного эмбарго) на торговлю;

—лишение режима наибольшего благоприятствования или льготного специального режима;

—введение специальной таможенной пошлины;

—введение режима лицензирования и /или квотирования внешнеэкономических операций;

—установление квот (контингентов);

—комбинированное введение квот и контингентов;

—введение индикативных цен на импортные и/или экспортные товары;

—другие меры, предусмотренные законами и международными договорами Украины. С целью установления фактов дискриминационных и/или недружественных действий

других государств, таможенных союзов или экономических группировок Министерство экономики Украины проводит соответствующее расследование. Порядок проведения расследования, ведения переговоров, урегулирования споров, прекращения применения соответствующих мер регулируется ст. 29 Закона о ВЭД и Порядком проведения расследований с целью установления фактов дискриминационных и/или недружественных действий со стороны других государств, таможенных союзов или экономических группировок в отношении законных прав и интересов субъектов внешнеэкономической дея­тельности Украины, утвержденным Постановлением Кабинета Министров Украины от 22 ноября 1999 г. № 2120. Решение о применении соответствующих мер может быть обжаловано в судебном порядке в течение месяца с даты введения таких мер.

3. Под недобросовестной конкуренцией при осуществлении ВЭД следует понимать (ст. 31 Закона о ВЭД):

—осуществление демпингового импорта, к которому применяются антидемпинговые меры;

—осуществление субсидируемого импорта, к которому применяются компенсационные меры;

—осуществление других действий, которые законами Украины признаются недобросовестной конкуренцией.

В соответствии с Законом Украины «О защите национального товаропроизводителя от демпингового импорта» от 22 декабря 1998 г., под демпингом при импорте в Украину следует понимать ввоз на таможенную территорию Украины товара по ценам ниже сравнительной цены на подобный товар в стране экспорта, что причиняет вред национальному товаропроизводителю подобного товара. Подобным товаром считается в этом случае идентичный товар по всем характеристикам. Сравнительной ценой является цена подобного товара в стране экспорта, которая практикуется в обычных торговых операциях. В свою очередь, обычными торговыми операциями считаются условия и деловая практика, которые обычны для торговли таким товаром, или товары, которые имеют подобные условия производства, продажи или сбыта. Критерием здесь выступает демпинговая маржа — разница по сравнению с нормальной ценой товара при обычных торговых операциях между независимыми контрагентами в стране экспорта. В этих случаях Министерство экономики Украины возбуждает антидемпинговую процедуру, и по решению Межведомственной комиссии по международной торговле проводится антидемпинговое расследование и могут приниматься меры в виде введения антидемпинговой пошлины.

В соответствии с Законом Украины «О защите национального товаропроизводителя от субсидируемого импорта» от 22 декабря 1998 г. субсидируемым импортом является ввоз на таможенную территорию Украины товаров, которые пользуются льготами от субсидии, которые предоставляются для производства, переработки, транспортировки или экспорта такого товара. При этом под субсидией (нелегитимной субсидией) следует понимать финансовую или другую поддержку государственными органами производства, переработки, продажи, транспортировки, экспорта, потребления подобного товара, в результате которой субъект хозяйственно-правовых отношений страны экспорта получает льготы (прибыль). В этом случае возбуждается антисубсидиарная процедура, проводится антисубсидиарное расследование и возможно применение компенсационных мер в виде компенсационной пошлины.

В случае импорта в объемах и/или на условиях, причиняющих значительный ущерб или создающих угрозу причинения значительного ущерба украинским производителям соответствующих товаров (растущий импорт), возбуждается и проводится специальное расследование и применяются специальные меры, в частности специальная таможенная пошлина (Закон Украины «О применении специальных мер относительно импорта в Украину» от 22 декабря 1998 г.).

Запрещаются некоторые виды экспорта и импорта, например:

—экспорт с территории Украины предметов, которые составляют национальное, историческое или культурное достояние украинского народа, что устанавливается согласно законам Украины;

—импорт или транзит любых товаров, о которых заранее известно, что они могут нанести вред общественной морали, здоровью или составлять угрозу жизни населения, животному миру или привести к причинению вреда окружающей среде;

—импорт продукции и услуг, которые содержат пропаганду идей войны, расизма и расовой дискриминации, геноцида и т. п., которые противоречат соответствующим нормам Конституции Украины;

экспорт и импорт товаров с нарушением прав интеллектуальной собственности (ст. 17 Закона о ВЭД в редакции от 16 ноября 2006 г.).

Конкретный перечень товаров, экспорт (импорт) которых через территорию Украины запрещается, определяется исключительно законами Украины. Такой единый конкретный перечень пока еще не утвержден.

4. Субъекты ВЭД обязаны соблюдать требования законодательства о защите экономической конкуренции (законы Украины «О естественных монополиях» от 20 апреля 2000 г., «О защите экономической конкуренции» от 11 января 2001 г. и др.). Вместе с тем Закон о ВЭД предусматривает некоторые особенности, обусловленные ВЭД. Исключительно уполномоченные Кабинетом Министров Украины субъекты ВЭД осуществляют экспорт и импорт вооружений, боеприпасов, военной техники и специальных комплек­тующих изделий для их производства, взрывчатых веществ, ядерных материалов, технологий, оборудования, установок, специальных неядерных материалов и связанных с ними услуг, источников ионизирующего излучения, а также других видов продукции, технологий и услуг, которые используются при создании вооружений и военной техники или являются государственной тайной Украины, определенной законами Украины; драгоценных металлов и сплавов, драгоценных камней; наркотических и психотропных средств; экспорт произведений искусства и старинных предметов из музейных фондов Украины. Установление в любой форме государственной монополии на экспорт и импорт других видов товаров не допускается и может быть обжалован в судебном порядке. Любые организации, в том числе государственные, не имеют права осуществлять функции, которые прямо или опосредованно препятствуют другим субъектам ВЭД свободно осуществлять ВЭД, за исключением случаев, прямо указанных в Законе о ВЭД. Вместе с тем в соответствии с Законом Украины «О государственном регулировании производства и оборота спирта этилового, коньячного и плодового, алкогольных напитков и табачных изделий» от 5 марта 1998 г. импорт и экспорт некоторых товаров разрешается только государственным предприятиям или организациям, специально уполномоченным на это Кабинетом Министров Украины (например, по этиловому спирту они определяются ст. 14 Закона).

Недобросовестной конкуренцией в сфере ВЭД являются демпинговый и субсидированный импорт и некоторые другие действия (см. комментарий к части 3 комментируемой статьи).

В отношении ответственности субъектов ВЭД см. комментарий к части 2 ст. 380 Кодекса.

 

 

Статья 390.

Иностранные инвесторы

1.Иностранными инвесторами признаются следующие субъекты, осуществляющие инвестиционную деятельность на территории Украины:

юридические лица, образованные по законодательству иному, чем законодательство Украины; иностранцы и лица без гражданства, не имеющие постоянного места жительства на территории Украины;

международные правительственные и неправительственные организации;

другие государства;

другие иностранные субъекты инвестиционной деятельности, определенные законом.

1. Субъектами инвестиционных правовых отношений являются инвесторы, реципиенты, другие участники инвестиционной деятельности и государство (об общем понятии инвестиций и инвестиционной деятельности см. комментарий к ст. ст, 325, 326 ХК Украины). «Горизонтальные» правоотношения между инвесторами и другими участниками инвестиционной деятельности являются базовыми. На них строятся так называемые «диагональные» правоотношения между инвесторами и другими участниками инвестиционной деятельности, с одной стороны, и государством — с другой. Определение инвестора и участника содержится в ст. 5 Закона Украины «Об инвестиционной деятельно­сти» от 18 сентября 1991 г. Инвесторами могут выступать граждане, негосударственные предприятия, хозяйственные ассоциации, союзы и общества, общественные и религиозные организации и другие юридические лица, основанные на коллективной собственности; органы государственной исполнительной власти и местного самоуправления, государственные предприятия и учреждения; иностранные граждане, юридические лица и иностранные государства. Следует учитывать, что участниками инвестиционных отношений могут выступать реципиенты, например, юридическое лицо, которому принадлежит объект инвестирования и которое не является инвестором (или соинвестором).

Особо определено понятие иностранного инвестора. В комментируемой статье это понятие определено с некоторыми отличиями от определения ст. 1 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» от 19 марта 1996 г.

Способность лица выступать субъектом инвестиционных правоотношений следует рассматривать как инвестиционную правосубъектность. Такая правосубъектность иногда имеет специальный характер, поскольку к субъекту предъявляются особые требования, связанные с инвестиционной деятельностью, например, в виде тендерных (конкурсных) условий. К физическому лицу для признания его иностранным инвестором выдвигается особое требование — не иметь постоянного места проживания на территории Украины, а также не быть ограниченным в дееспособности (п. 1 части 1 ст. 1 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» от 19 марта 1996 г.). Юридические лица рассматриваются как иностранные инвесторы независимо от своего местонахождения (оно может быть физически и на территории Украины). Определяющим здесь является законодательство, согласно которому юридическое лицо создано.

В отличие от законодательства о внешнеэкономической деятельности, которое оперирует понятиям «иностранный субъект хозяйственной деятельности», в инвестиционном законодательстве фигурирует термин «иностранный субъект инвестиционной деятельности», однако в обоих случаях допускается возможность относить к соответствующему понятию иностранных субъектов, которые не имеют статуса юридического или физического лица (о понятии «иностранные субъекты хозяйственной деятельности» см. ком­ментарий к части 1 ст. 378 ХК Украины). Так, стороной договора о разделе продукции, в рамках которого осуществляется инвестирование, может выступать субъект (отечественный или иностранный), который не имеет статуса юридического или физического лица, например, объединение юридических лиц (часть 3 ст. 5 Закона Украины «О договорах о разделе продукции» от 14 сентября 1999 г.).

 

Статья 391.

Виды иностранных инвестиций

1.Иностранные инвесторы имеют право осуществлять инвестиции на территории Украины в виде иностранной валюты, которая признается конвертируемой Национальным банком Украины, любого движимого и недвижимого имущества и связанных с ним имущественных прав; других ценностей (имущества), которые в соответствии с законом признаются иностранными инвестициями.

2.Запрещение или ограничение каких-либо видов иностранных инвестиций может осуществляться исключительно законом.

1. Об общем понятии инвестиций и инвестиционной деятельности см. комментарий к ст.ст. 325, 326 ХК Украины.

Виды инвестиций приводятся в ст. 1 Закона Украины «Об инвестиционной деятельности» от 18 сентября 1991 г., но их перечень не является исчерпывающим. Виды иностранных инвестиций определяются в ст. 2 Закона «О режиме иностранного инвестирования» от 19 марта 1996 г., причем и этот перечень также не является исчерпывающим. В целом иностранные инвестиции можно классифицировать следующим образом:

а) движимое и недвижимое имущество. К недвижимым вещам (недвижимое имущество, недвижимость) принадлежат земельные участки, а также объекты, расположенные на земельном участке, перемещение которых невозможно без их обесценивания и изменения их назначения. Движимыми являются вещи, которые могут свободно перемещаться в пространстве (ст. 181 Гражданского кодекса Украины);

б) иностранная валюта, которая признается конвертируемой Национальным банком Украины (ст. 2 Закона от 19 марта 1996 г.). Согласно п. 1.3. Положения о порядке иностранного инвестирования в Украину, утвержденного постановлением Правления Национального банка Украины «Об урегулировании вопросов иностранного инвестирования в Украину» от 10 августа 2005 г. № 280, иностранные инвестиции в Украину в денежной форме осуществляются иностранными инвесторами в виде иностранной валюты, которая согласно Классификатору иностранных валют и банковских металлов, утвержденному постановлением Правления Национального банка Украины от 4 февраля 1998 г., признается свободно конвертируемой, широко используется для платежей в международных операциях и продается на главных валютных рынках мира, и разрешена для осуществления инвестиций в Украину (1-я группа Классификатора);

в) валюта Украины — при реинвестициях в объект первичного инвестирования или в любые другие объекты инвестирования в соответствии с законодательством Украины при условии уплаты налога на прибыль. В соответствии с Указом Президента Украины

«О некоторых вопросах иностранного инвестирования» от 7 июля 1998 г. № 748, иностранные инвестиции даже при первичном инвестировании могут осуществляться в виде валюты Украины, приобретенной за иностранную валюту на межбанковском валютном рынке Украины или полученной иностранным инвестором как прибыль (доход) в результате осуществления иностранных инвестиций в Украине;

г) ценные бумаги и имущественные требования. Ценные бумаги классифицируются в соответствии с Законом Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» от 23 февраля 2006 г. Например, к ним принадлежат акции. К имущественным требованиям принадлежат не только требования, которые содержатся в ценных бумагах, но и документы, которые не являются ценными бумагами (например, договорные коммерческие обязательства);

д) права на осуществление хозяйственной деятельности, например, деятельности, которая лицензируется (без передачи самой лицензии), права интеллектуальной собственности (например, ноу-хау) и другие имущественные права (например, права собственности на долю в уставном фонде юридического лица).

2. В случае иностранного инвестирования необходимо учитывать особые условия приобретения права собственности на земельные участки на территории Украины: иностранные граждане и лица без гражданства могут приобретать право собственности на земельные участки только несельскохозяйственного назначения в пределах населенных пунктов, а также на земельные участки несельскохозяйственного назначения за предела­ми населенных пунктов, на которых расположены объекты недвижимого имущества, принадлежащие им по праву собственности. При этом право собственности иностранные граждане и лица без гражданства на эти земельные участки могут приобретать только в случаях: купли-продажи, дарения, мены, других гражданско-правовых соглашений; выкупа земельных участков, на которых расположены объекты недвижимого имущества, принадлежащие им по праву собственности; принятия наследства. Иностранные юридические лица могут приобретать право собственности на земельные участки несельскохо­зяйственного назначения в пределах населенных пунктов в случае приобретения объектов недвижимого имущества и для сооружения объектов, связанных с ведением предпринимательской деятельности в Украине; за пределами населенных пунктов — в случае приобретения объектов недвижимого имущества. Если иностранные граждане, юридические лица или лица без гражданства унаследовали земли сельскохозяйственного назначения, последние подлежат в течение года отчуждению (ст.ст. 81, 82 Земельного кодекса Украины). В соответствии с частью 3 ст. 82 Земельного кодекса совместные предприятия, созданные при участии иностранных юридических и физических лиц, могут приобретать право собственности на земельные участки несельскохозяйственного назначения в случаях, определенных Земельным кодексом для украинских и иностранных юридических лиц (то есть в случаях, установленных частями 1 и 2 ст. 82 Земельного кодекса), и в порядке, установленном Земельным кодексом для иностранных юридических лиц. В этом случае под «совместными предприятиями» следует понимать предприятия, которые основываются на общем капитале субъектов хозяйственной деятельности Украины и иностранных субъектов хозяйственной деятельности, на общем управлении и на общем распределении результатов и рисков (ст. 1 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» от 16 апреля 1991 г.).

 

Статья 392.

Формы осуществления иностранных инвестиций

1.Иностранные инвесторы имеют право осуществлять все виды инвестиций, указанные в статье 391 настоящего Кодекса, в следующих формах:

участие в хозяйственных организациях, которые создаются совместно с отечественными юридическими лицами или гражданами, или приобретение доли в действующих хозяйственных организациях;

создание иностранных предприятий на территории Украины, филиалов или других структурных подразделений иностранных юридических лиц или приобретение в собственность действующих предприятий;

приобретение непосредственно недвижимого или движимого имущества, не запрещенного законами Украины, или приобретение акций либо других ценных бумаг;

приобретение самостоятельно или при участии граждан либо отечественных юридических лиц прав пользования землей и использования природных ресурсов на территории Украины;

хозяйственная деятельность на основе соглашений о распределении продукции;

приобретение других имущественных прав;

в других формах, не запрещенных законом.

2.Запрещение или ограничение каких-либо форм осуществления иностранных инвестиций может проводиться лишь законом.

3.Отношения, возникающие в связи с приобретением иностранным инвестором имущественных прав на землю и другие природные ресурсы в Украине, регулируются соответственно земельным и другим законодательством Украины.

1. Формы инвестиций предусмотрены законодательством Украины об иностранных инвестициях и практически не ограничены, хотя и могут ограничиваться законом (ст. 3 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» от 19 марта 1996 г.). Распространенные формы инвестирования — хозяйственная организация и предприятие. Различается инвестирование путем создания хозяйственной организации, предприятия (вновь созданные организация или предприятие) и инвестирование в уже существующие путем приобретения организации или предприятия полностью или приобретения доли в нем. Кроме «унитарных» предприятий, то есть таких, которые полностью принадлежат одному инвестору (например, дочернее предприятие юридического лица — инвестора), различаются хозяйственные организации с более чем одним инвестором (например, с несколькими инвесторами из разных стран или из одной зарубежной страны, при участии или без него украинских инвесторов). Предприятие, принадлежащее полностью иностранному инвестору (инвесторам), определяется законом как «иностранное предприятие» (см. комментарий к ст. 117 ХК).

В некоторых законах (например, ст. 1 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» от 16 апреля 1991 г.) фигурирует понятие совместного предприятия. В Законе Украины от 19 марта 1996 г. (ст. 3) выделяется предприятие, полностью принадлежащее иностранным инвесторам, при этом под принадлежностью следует понимать отношения собственности, а следовательно, можно сделать вывод о том, что такие предприятия сами не имеют права собственности и что их имущество находится у этих предприятий на праве хозяйственного ведения. Нужно иметь в виду, что в соответствии с Декретом Кабинета Министров Украины от 31 декабря 1992 г. № 24-92 государственные предприятия не могут быть учредителями предприятий любых организационных форм и видов, хозяйственных обществ, кооперативов (кроме объединений государственных предприятий). С другой стороны, это не исключает приобретения негосударственными или иностранными субъектами доли в имуществе государственного предприятия.

Специфической формой инвестирования является создание представительств, филиалов и других обособленных подразделений иностранного инвестора — юридического лица. Создание обособленных структурных подразделений — представительств иностранных субъектов хозяйственной деятельности — регулируется ст.ст. 1, 5 Закона о ВЭД от 16 апреля 1991 г., а также Инструкцией о порядке регистрации представительств иностранных субъектов хозяйственной деятельности в Украине, утвержденной приказом МВЭСторга Украины от 18 января 1996 г. № 30. Следует при этом обратить внимание на разницу между регистрацией представительств и их размещением, которое регулируется Положением о порядке размещения дипломатических представительств, консульских учреждений иностранных государств, представительств международных и иностранных организаций в Украине, утвержденным Постановлением Кабинета Министров Украины от 27 февраля 1995 г. № 146. Нужно также иметь в виду, что представительство может не только осуществлять от имени юридического лица различные акты юридиче­ского характера, но и заниматься в пределах прав, предоставленных юридическим лицом, и от его имени хозяйственной деятельностью.

Необходимо различать понятия: 1) представительство; 2) представительство иностранного субъекта хозяйственной деятельности; 3) представительство иностранной фирмы; 4) постоянное представительство нерезидента. В первом случае речь идет об обособленных подразделениях юридических лиц. Согласно ст. 95 ХК представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне его местонахождения, осуществляющее представительство и защиту интересов юридического лица. Во втором случае речь идет об учреждении или лице, которое представляет интересы иностранного субъекта хозяйственной деятельности в Украине и имеет на это должным образом оформленные соответствующие полномочия (ст. 1 Закона о ВЭД от 16 апреля 1991 г.). В третьем — аккредитованное в установленном законодательством порядке в Украине лицо, которое на основании соответствующих должным образом оформленных полномочий представляет в Украине интересы юридического лица — нерезидента (ст. 1 Таможенного кодекса Украины).

В последнем случае («постоянное представительство нерезидента») — это понятие, внедренное налоговым законодательством для дифференциации налога на прибыль предприятий, которым облагаются иностранные лица (как юридические, так и физические), ведущие хозяйственную деятельность в Украине. Понятие постоянного представительства нерезидента сформулировано в Законе Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 28 декабря 1994 г. (ст. 1.17). Как «постоянные представительства нерезидентов» могут выступать структурные подразделения юридического лица — нерезидента (они обязаны зарегистрироваться как представительства в Министерстве экономики Украины в соответствии с упомянутой Инструкцией № 30) и «резидентские» юридические и физические лица как таковые, которые приравниваются к постоянным представительствам. В частности, приравниваются к постоянным представительствам нерезидентов резиденты, которые имеют полномочие действовать от имени нерезидента, что влечет возникновение у нерезидента гражданских прав и обязанностей. Вместе с тем хозяйственная деятельность резидента Украины по поручению нерезидента не всегда представляет собой деятельность нерезидента через постоянное представительство. Так, в соответствии со ст. 5 Конвенции между Правительством Украины и Правительством США об избежании двойного налогообложения и предупреждении налоговых уклонений по налогам на доходы и капитал от 4 марта 1994 г., резидент Украины или США рас­сматривается как не имеющий представительства соответственно в США или Украине, если он ведет коммерческую деятельность в этой стране лишь через брокера, обычного комиссионера или любого другого агента с независимым статусом при условии, что эти лица действуют в пределах своей обычной деятельности.

В соответствии с Положением о порядке регистрации и учета постоянных представительств нерезидентов в Украине как плательщиков налога на прибыль, утвержденным приказом Государственной налоговой администрации Украины от 12 августа 1997 г. № 293, все постоянные представительства нерезидентов регистрируются как плательщики налога на прибыль предприятий (если уже ранее не зарегистрированы как резиденты — плательщики налога на прибыль).

Определяя понятие филиала юридического лица, следует руководствоваться ст. 95 ГК, которая определяет его как обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне его местонахождения и осуществляющее все или часть его функций. Отличие филиалов и других обособленных подразделений юридического лица (представительств, агентств, производств, отделений и т. д.) от дочернего предприятия в том, что дочернее предприятие является юридическим лицом (п.2.32 Классификации организационно-правовых форм хозяйствования, утвержденной приказом Госстандарта Украины от 22 ноября 1994 г. № 2884). Обособленные подразделения, как правило, не могут выходить за пределы видов деятельности юридического лица, которое их создало, но вместе с тем следует учесть, что подразделение иностранного юридического лица в Украине действует в ином правовом поле, поэтому объем его прав и правосубъектность может существенно отличаться. Следует также иметь в виду, что международными договорами Украины понятия филиала иногда формулируется особым образом, когда термин «филиал» носит условный характер (например, в ст. 32 Договора о партнерстве и сотрудничестве между Украиной и Европейским Союзом от 14 июня 1994 г.).

Инвестиционный договор (инвестиционное соглашение) — основной правовой документ, регулирующий взаимоотношения субъектов инвестиционной деятельности. Почти во всех случаях форма инвестиций имеет договорный характер. Исключением является создание предприятий одним учредителем, а также создание структурных подразделений иностранными юридическими лицами, поскольку с точки зрения принимающего государства это означает появление на его территории нового объекта собственности. Договорные формы инвестиций классифицируются на: а) договоры о создании юридического лица или о паевом участии в предприятии, неприбыльной организации; б) договоры без создания юридического лица. В рамках последней категории различают договоры о совместной инвестиционной деятельности, инвестиционные договоры, не связанные с совместной деятельностью. Кроме того, различается приобретательская форма инвестиций, которая выражается в договорах купли-продажи (например, недвижимости) и других договорах об отчуждении имущества. Договоры (контракты) о совместной инвестиционной деятельности при участии иностранного инвестора подлежат обязательной государственной регистрации (Постановление Кабинета Министров Украины от 30 января 1997 г. № 112).

Инвестирование с помощью фондового рынка приобретает все большее распространение. Оно регулируется рядом нормативно-правовых актов, таких, как законы Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» от 23 февраля 2006 г., «О государственном регулировании рынка ценных бумаг в Украине» от 30 октября 1996 г., «О Национальной депозитарной системе и особенностях электронного обращения ценных бумаг в Украине» от 10 декабря 1997 г. Инвестирование может осуществляться при реализации ценных бумаг как на первичном, так и на вторичном рынке (то есть как при их эмиссии, так и при последующей реализации). Типичным примером такого инвестирования является приобретение акций государственных предприятий в процессе их приватизации. Особую роль здесь играют паевые и корпоративные инвестиционные фонды и компании по управлению активами, которые приобретают акции других предприятий за счет средств разных лиц в обмен на акции этих фондов или компаний (Закон Украины «Об институтах совместного инвестирования (паевые и корпоративные инвестиционные фонды)» от 15 мар­та 2001 г.). Все большее распространение приобретает реализация акций предприятий на фондовых биржах, а также на торгах (тендерах) и аукционах. Для реализации на фондовой бирже акции должны быть включены в листинг, то есть быть признаны акциями инвестиционно привлекательных предприятий, которые допускаются к котировке на биржевых торгах. Можно выделить также специфическую форму инвестирования, при которой юридическое лицо по поручению инвестора и за счет выделенных инвестором средств осуществляет в обмен на акции предприятия (или на корпоративные права, которые не являются фондовой ценностью, например, на доли в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью) финансовую инвестицию в уставный фонд предприятия, за счет которой предприятие реализует инновационный проект.

2. Об ограничении в приобретении земли см. комментарий к части 2 ст. 391 ХК Украины.

3. Об отношениях, возникающих в связи с приобретением иностранным инвестором имущественных прав на землю, см. комментарий к части 2 ст. 391 ХК Украины.

 

Статья 393.

Оценка иностранных инвестиций

1.Оценка иностранных инвестиций, включая взносы в уставный фонд предприятия с иностранными инвестициями, осуществляется в иностранной конвертируемой валюте и в гривнах, по согласованию сторон, на основе цен международных рынков или рынка Украины. При этом пересчет сумм в иностранной валюте в гривны проводится по курсу, установленному Национальным банком Украины.

1. Иностранные инвестиции, включая взносы в уставный фонд предприятия с иностранными инвестициями, оцениваются в иностранной конвертируемой валюте и в гривнах по соглашению сторон на основе цен международных рынков или рынка Украины. При этом суммы в иностранной валюте перечисляют в гривне по курсу, установленному Национальным банком Украины.

Иностранные инвестиции и инвестиции украинских партнеров, включая взносы в уставный фонд предприятий, оцениваются в конвертируемой валюте и в валюте Украины по договоренности сторон на основе цен международных рынков или рынка Украины. Инвестиционные суммы в иностранной валюте пересчитываются в валюту Украины по официальному курсу валюты Украины, определенному Национальным банком Украины. При реинвестициях прибыли Украины, дохода и других средств, полученных в валюте Украины в результате осуществления иностранных инвестиций, инвестиционные суммы перечисляются по официальному курсу валюты Украины, определенному Национальным банком Украины на момент фактического осуществления реинвестиции.

Законодательство об иностранных инвестициях Украины прямо требует, чтобы стоимость прав интеллектуальной собственности была подтверждена согласно законам (процедурам) страны инвестора или международным торговым обычаям. Это требование распространяется на осуществление иностранных инвестиций в любой форме. Но права на интеллектуальную собственность в виде промышленной собственности в других государствах, как правило, передаются двумя способами: по договору купли-продажи охра­нительного документа или временного предоставления права пользования по лицензионному договору. Как в первом, так и во втором случаях владелец права промышленной собственности предоставляет свои права другой стороне за вознаграждение. Одна из основных обязанностей лицензиата (покупателя) заключается в выплате этого вознаграждения. Коммерческими положениями контракта определяются вид, размер и сроки выплаты вознаграждения, а иногда и уровень продажных цен на продукцию по лицензии.

Используются две основные формы вознаграждения: разовая оплата всей стоимости лицензии (паушальный платеж) и текущие отчисления от объема производства или продажи продукции в размере согласованных ставок (роялти).

Определенные трудности есть при оценке иностранных инвестиций в виде ценных бумаг. В процессе реализации ценных бумаг за иностранную валюту (в частности, иностранных инвестиций за конвертируемую валюту) возникает проблема оценки их стоимости. Ведь официальный курс национальной валюты относительно конвертируемой устанавливается Национальным банком Украины и не является постоянным. Ценные бумаги, как правило, оцениваются в национальной валюте.

Проблема заключается в реальной оценке ценной бумаги, приобретенной за иностранную валюту, в условиях нестабильного курса гривны. Ведь соотношение курсов национальной и иностранной валют может быть разным на время эмиссии, приобретения, информации об окончании выпуска ценных бумаг.

Иностранная инвестиция должна оцениваться по номинальной стоимости ценных бумаг на время их приобретения за конвертируемую валюту. В то же время иностранный инвестор может приобрести ценные бумаги за валюту Украины, в частности, при реинвестициях. Рыночная стоимость ценных бумаг, приобретенных иностранным инвестором за счет реинвестируемых средств, может отличаться от их номинальной стоимости. В таких случаях иностранную инвестицию, заключенную в ценные бумаги, необходимо регистрировать в размере номинальной стоимости последних на момент приобретения.

 

Статья 394.

Правовой режим иностранных инвестиций

1.На территории Украины в отношении иностранных инвестиций устанавливается национальный режим инвестиционной деятельности, за исключениями, предусмотренными настоящим Кодексом, другими законами и действующими международными договорами, согласие на обязательность которых дано Верховной Радой Украины.

2.Отношения по налогообложению иностранных инвесторов и предприятий с иностранными инвестициями регулируются налоговым законодательством Украины.

3.В государственных программах привлечения иностранных инвестиций в приоритетные области экономики и социальную сферу может быть предусмотрено установление дополнительных льгот для субъектов хозяйствования, осуществляющих деятельность в этих сферах.

4.Законом может быть ограничена или запрещена деятельность иностранных инвесторов и предприятий с иностранными инвестициями в отдельных отраслях народного хозяйства или в пределах отдельных территорий Украины исходя из интересов национальной безопасности Украины.

1. Правовое регулирование иностранных инвестиций осуществляет национальное законодательство, на которое существенно влияет международное право. Внутригосударственное право устанавливает правовой режим иностранных инвестиций, а именно: национальный, льготный или ограничительный. Выбор конкретных правовых средств для регулирования иностранных инвестиций зависит от конкретных социально-экономических условий. Модель с национальным режимом характерна для индустриально развитых стран. Преференциальный режим для иностранных инвестиций преобладает в развивающихся странах. Формирование правового режима для иностранных инвестиций в мире свидетельствует о тенденции к унификации условий деления инвесторов на национальных и иностранных. Суть этой тенденции заключается в недискриминационном подходе к иностранным инвесторам, который охватывает не только уровень налогообложения, но и доступ к централизованному снабжению, льготного кредитования, валютного рынка. Национальный режим дает эффект только в экономически и политиче­ски стабильных странах. Последнее является основанием для утверждения, что в услови­ях структурной перестройки экономики национальный режим привлечения иностранных инвестиций равнозначен неблагоприятному инвестиционному климату. Поэтому для иностранных инвесторов необходима не уравниловка, а система специальных мер по стимулированию и защите иностранных инвестиций.

Соглашаясь с тем, что режим иностранного инвестирования нуждается в специальных мерах стимулирования и защиты, следует отметить: перечисленные меры могут применяться в рамках национального режима осуществления иностранных инвестиций. Преференциальный режим сам по себе не может компенсировать неблагоприятный инвестиционный климат, обусловленный внутренней нестабильностью. Применение льгот, наряду со стабильными правовыми гарантиями, должно быть направлено в первую оче­редь на сокращение риска потери капитала.

Самым оптимальным вариантом является регулирование отечественных и иностранных инвестиций на одинаковых принципах. Но такое возможно при достижении страной определенного уровня развития производительных сил. И наоборот, с целью достижения такого уровня привлечения передовых технологий и средств для их внедрения на определенном этапе целесообразно иностранным инвестициям предоставить льготный режим. Однако допуск иностранных инвестиций в национальную экономику может иметь и не­благоприятные последствия. В международной практике уже были прецеденты, когда транснациональные корпорации (ТНК), которые экономически мощнее, чем отечественные инвесторы, осуществляли значительные инвестиции, негативно влияющие на политическое или экономическое развитие этих стран. Законодательство Украины в отношении иностранных инвестиций комбинирует принцип свободы инвестирования с возможным получением разрешения. Такой вывод основывается на том, что осуществление определенных видов иностранных инвестиций может быть ограничено в соответствии с порядком, установленным законодательством Украины. В частности, ст. 7 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» устанавливает национальный режим инвестиционной и другой хозяйственной деятельности для иностранных инвесторов за исключениями, предусмотренными законодательством Украины и международными договорами Украины. Это создает основу для принятия таких законодательных актов, которые будут составлять исключения из принципа свободы иностранного инвестирования. Так, Законом Украины «О внесении изменений и дополнений к Закону Украины «О телевидении и радиовещании» от 2 июня 1995 г. в Украине запрещается создание телерадиоорганизаций иностранными юридическими и физическими лицами и лицам без гражданства. Этим же Законом запрещается создание и деятельность телерадиоорганизаций с иностранными инвестициями, в уставном фонде которых более 30 % иностранных инвестиций. Иностранное инвестирование телерадиоорганизаций Украины осуществляется под контролем и по согласию Национального Совета Украины по вопросам телевидения и радиовещания (ст. 13).

В ст. 3 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» также отмечается, что иностранные инвестиции могут осуществляться в формах, не запрещенных законами Украины. В части 3 ст. 7 этого же Закона прямо предусмотрена возможность определения территорий, на которых деятельность иностранных инвесторов и предприятий с иностранными инвестициями ограничивается или запрещается из соображений национальной безопасности. Таким образом, в инвестиционном законодательстве Украины принцип свободы инвестирования объединяется с возможным получением разрешения при определенных видах инвестиционной деятельности.

На территории Украины в отношении иностранных инвестиций устанавливается национальный режим инвестиционной деятельности за исключениями, предусмотренными настоящим Кодексом, другими законами и действующими международными договорами, согласие на обязательность которых предоставлено Верховной Радой Украины.

О правовом режиме для иностранных инвесторов и субъектов хозяйственной деятельности см. комментарий к части 1 ст. 380 ХК Украины.

2. О налогообложении иностранных инвесторов и предприятий с иностранными инвестициями см. комментарий к ст. 385 ХК Украины.

3. Для субъектов предпринимательской деятельности, которые осуществляют инве­стиционные проекты с привлечением иностранных инвестиций, реализуемых в соответствии с государственными программами развития приоритетных отраслей экономики, социальной сферы и территорий, может устанавливаться льготный режим инвестиционной и другой хозяйственной деятельности или дополнительные льготы (ст. 7 Закона от 19 марта 1996 г.). Это относится, например, к предприятиям по производству автомо­билей, которые привлекают крупные иностранные инвестиции. Законы Украины «О стимулировании производства автомобилей в Украине» от 19 сентября 1997 г. и «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины о государственной поддержке автомобильной промышленности Украины» от 15 ноября 2001 г. предусматривают налогообложение налогом на добавленную стоимость с нулевой ставкой для операций по продаже автомобилей, автобусов и комплектующих изделий к ним собственного производства резидентов-производителей при наличии у них утвержденной Кабинетом Министров Украины инвестиционной программы. Примерами могут служить Инве­стиционная программа совместного украинско-корейского предприятия с иностранной инвестицией в форме закрытого акционерного общества «Авто ЗАЗ — ДЕО», утвержденная Постановлением Кабинета Министров Украины от 24 марта 1998 г. № 362, и Инвестиционная программа производства грузовых автомобилей, автобусов, комплектующих изделий и запасных частей к ним закрытым акционерным обществом «Львовский автомобильный завод», утвержденная Постановлением Кабинета Министров Украины от 17 июля 2003 г. № 1100. Вместе с тем следует отметить, что в вышеуказанных нормативно-правовых актах не проводится разница между иностранными и отечественными инвесторами, то есть такой же льготный режим может создаваться и в связи с отечественными инвестициями. О налогообложении иностранных инвесторов и предприятий с иностранными инвестициями см. комментарий к ст. 385 ХК Украины.

4. Постановлением Верховной Рады Украины «О праве собственности на отдельные виды имущества» от 17 июня 1992 г. утвержден перечень видов имущества, которое не может находиться в собственности граждан, общественных объединений, международных организаций и юридических лиц других государств на территории Украины (Дополнение № 1). См. также п. 5 части 3 раздела IX «Заключительные положения» настоящего Кодекса.

 

Статья 395.

Государственная регистрация иностранных инвестиций

1.Государственная регистрация иностранных инвестиций осуществляется Советом министров Автономной Республику Крым, областными, Киевской и Севастопольской городскими государственными администрациями в течение трех рабочих дней после фактического их внесения в порядке, устанавливаемом Кабинетом Министров Украины.

2.Отказ в государственной регистрации иностранных инвестиций возможен лишь в случае нарушения законодательства Украины об иностранном инвестировании. Отказ в государственной регистрации иностранных инвестиций может быть обжалован в судебном порядке.

3.Незарегистрированные иностранные инвестиции не дают права на получение льгот и гарантий, предусмотренных настоящим Кодексом и другими законами для иностранных инвесторов и предприятий с иностранными инвестициями.

1. Государственная регистрация иностранной инвестиции осуществляется путем присвоения информационному сообщению о внесении иностранной инвестиции регистрационного номера. Для государственной регистрации инвестор или уполномоченное им лицо подает органу государственной регистрации следующие документы:

1) информационное сообщение о внесении иностранной инвестиции в трех экземплярах с отметкой государственной налоговой администрации по месту осуществления инвестиций о ее фактическом внесении;

2) документы, подтверждающие форму осуществления иностранной инвестиции. К таким документам принадлежат учредительные документы о создании юридических лиц, контрактах о производственной кооперации, общем производстве и других видах совместной инвестиционной деятельности, концессионных договорах;

3) документы, которые подтверждают стоимость иностранной инвестиции;

4) документ, свидетельствующий о внесении заявителем платы за регистрацию. Размер платы составляет 20 не облагаемых налогом минимумов доходов граждан на

день регистрации иностранной инвестиции. Средства, полученные за регистрацию иностранной инвестиции, перечисляются в таком порядке: 50 %

—в соответствии с республиканским (Автономной Республики Крым, областных, Киевского и Севастопольского городских бюджетов, 50 % — в Государственный бюджет Украины).

Первый экземпляр информационного сообщения возвращается заявителю как подтверждение факта государственной регистрации иностранной инвестиции, второй — посылается почтовым отправлением Минфина в день осуществления регистрации иностранной инвестиции, третий остается в органе, который осуществил регистрацию.

Регистрационный номер информационного сообщения о внесении иностранной инвестиции состоит из таких элементов:

—кода системы обозначений административно-территориальных единиц (СПАТО), к которым принадлежит район, где находится орган государственной регистрации, который зарегистрировал иностранную инвестицию;

—порядкового номера по виду иностранной инвестиции;

—порядкового номера по форме внесения иностранной инвестиции;

—порядкового номера регистрации иностранной инвестиции в журнале учета госу­дарственной регистрации внесения иностранных инвестиций.

Форма ведения журнала учета государственной регистрации внесенных иностранных инвестиций определена соответствующей инструкцией. В случае потери или уничтожения информационного сообщения о внесении иностранной инвестиции заявителю по его требованию выдается дубликат указанного документа. Для получения дубликата информационного сообщения о внесении иностранной инвестиции заявитель подает в орган государственной регистрации опубликованное в прессе объявление о признании недей­ствительным потерянного информационного сообщения и документ о внесении платы за выдачу дубликата информационного сообщения. Орган государственной регистрации в течение пяти дней должен выдать дубликат информационного сообщения о внесении иностранной инвестиции.

Информационное сообщение о внесении иностранной инвестиции

В соответствии со статьей 13 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» ————————————————————————

(наименование иностранного инвестора)

информирует об осуществленной иностранной инвестиции и просит зарегистрировать ее в установленном порядке.

Порядок заполнения информационного сообщения о внесении иностранной инвестиции. В информационном сообщении о внесении иностранной инвестиции отмечаются:

в графе 1:

—сведения об иностранном инвесторе:

для физического лица — фамилия, имя;

для иностранного государства, международной правительственной или неправительственной организации, юридического лица, созданного в соответствии с законодательством Украины или иного законодательства, иного иностранного субъекта инвестиционной деятельности, который признается таковым в соответствии с законодательством Украины:

—название полное или сокращенное, правовой статус в соответствии с законодательством страны регистрации;

—государственная принадлежность иностранного инвестора, местонахождение.

В графе 2:

—вид иностранной инвестиции в соответствии со ст. 2 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования». В случае осуществления имущественной инвестиции в этой графе приводится подробная информация о виде имущества, его количестве и стоимости.

В графе 3:

—форма осуществления иностранной инвестиции в соответствии со ст. 3 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования»;

В графе 4:

—конкретный объект иностранной инвестиции. Если это предприятие, то отмечается его название, форма собственности и организационно-правовая форма, местонахождение, к какой отрасли экономики принадлежит в соответствии со статистической отчетно­стью; если имущество — его название, собственник, местонахождение и т. п.

В графе 5:

—объем иностранной инвестиции, оцененный в иностранной конвертируемой валюте и в валюте Украины по договоренности сторон на основе цен международных рынков или рынка Украины. Инвестиционные суммы перечисляются по официальному курсу валюты Украины, определенному Национальным банком Украины на дату фактического внесения инвестиции.

В графе 6:

—запланированный период использования инвестиции. Если срок использования иностранной инвестиции не определен, делается запись «Бессрочная».

Информационное сообщение должно быть подписано заявителем. Если заявителем является юридическое лицо, иностранное государство, международная правительственная или неправительственная организация и т. п., необходимо отметить должность, фамилию и имя того, кто подписывает сообщение, и скрепить подпись печатью.

2. Отказ в государственной регистрации иностранных инвестиций возможен, лишь если использование этой инвестиции противоречит законодательству Украины или поданные документы не отвечают требованиям положения о порядке государственной регистрации иностранных инвестиций. Отказ в государственной регистрации оформляется в письменном виде с указанием мотивов и может быть обжалован в судебном порядке. Отказ по мотивам нецелесообразности осуществления иностранной инвестиции не допускается.

3. Частью 3 комментируемой статьи установлено правило, в соответствии с которым незарегистрированные иностранные инвестиции не дают права на получение льгот и гарантий, предусмотренных настоящим Кодексом и другими законами для иностранных инвесторов и предприятий с иностранными инвестициями.

 

Статья 396.

Деятельность субъектов хозяйствования с иностранными инвестициями в Украине

1.На территории Украины могут создаваться и действовать субъекты хозяйствования с иностранными инвестициями, осуществляющие свою деятельность в формах предприятия с иностранными инвестициями (статья 116 настоящего Кодекса), иностранного предприятия (статья 117 настоящего Кодекса), других формах, не запрещенных законом.

2.Порядок образования предприятий с иностранными инвестициями и иностранных предприятий регулируется настоящим Кодексом, другими законами, принятыми в соответствии с ним. Особенности создания банковских, страховых и других финансовых учреждений при участии иностранного инвестора определяются соответствующими законами.

Вред, от 04.02.2005 г.

1,2. Предприятие с иностранными инвестициями — это предприятие (организация) любой организационно-правовой формы, созданное в соответствии с законодательством Украины, иностранная инвестиция в уставном фонде которого, при его наличии, составляет не менее 10 процентов. Предприятие приобретает статус предприятия с иностран­ными инвестициями со дня зачисления иностранной инвестиции на его баланс.

На территории Украины предприятия с иностранными инвестициями создаются и действуют в формах, предусмотренных законодательством Украины. Учредительные документы предприятий с иностранными инвестициями должны содержать сведения, предусмотренные законодательством Украины для соответствующих организационно-правовых форм предприятий, а также сведения о государственной принадлежности их учредителей (участников).

 

Статья 397.

Гарантии осуществления иностранных инвестиций

1.С целью обеспечения стабильности правового режима иностранного инвестирования устанавливаются следующие гарантии для иностранных инвесторов:

применение государственных гарантий защиты иностранных инвестиций при изменении законодательства об иностранных инвестициях;

гарантии относительно принудительного изъятия, а также от незаконных действий органов власти и их должностных лиц;

компенсация и возмещение убытков иностранным инвесторам;

гарантии при прекращении инвестиционной деятельности;

гарантии перевода прибылей и использования доходов от иностранных инвестиций;

другие гарантии осуществления инвестиционной деятельности.

2.При изменении законодательства о режиме иностранного инвестирования по требованию иностранного инвестора в случаях и в порядке, определенных законом, применяются государственные гарантии, которые определяются законодательством, действовавшим на момент вложения инвестиций.

3.Иностранные инвестиции в Украине не подлежат национализации.

4.Органы государственной власти и их должностные лица не имеют права реквизировать иностранные инвестиции, кроме случаев осуществления спасательных мер при стихийном бедствии, авариях, эпидемиях, эпизоотиях. Указанная реквизиция может быть осуществлена лишь на основании решения органов, уполномоченных на это Кабинетом Министров Украины, и в порядке, установленном законом.

5. Иностранные инвесторы имеют право требовать возмещения убытков, причиненных им незаконными действиями или бездействием органов государственной власти или органов местного самоуправления, их должностных лиц. Убытки иностранных инвесторов должны быть возмещены по текущим рыночным ценам или на основе обоснованных оценок, подтвержденных независимым аудитором (аудиторской организацией).

6.Компенсация, выплачиваемая иностранному инвестору в порядке возмещения убытков, должна быть адекватной, эффективной и определенной на момент выполнения решения о возмещении убытков. Сумма компенсации по этому решению должна быть немедленно выплачена в валюте, в которой были осуществлены инвестиции, либо в другой приемлемой для иностранного инвестора валюте в соответствии с валютным законодательством. Законом могут быть предусмотрены начис­ления процентов на сумму компенсации.

7.Компенсация убытков иностранным инвесторам осуществляется в порядке, установленном законом.

1.Инвестиционная деятельность связана с определенным риском для иностранного инвестора. Поэтому объем иностранных инвестиций в значительной мере зависит от эффективности правовых гарантий, предусмотренных в национальном законодательстве. Правовые гарантии установлены и в международных договорах Украины, положение которых трансформировано в национальное законодательство (в частности, двусторонние договоры о взаимной защите инвестиций).

В странах, которые имеют специальное законодательство об иностранных инвестициях, предусмотрено положение о государственно-правовых гарантиях защиты ино­странных инвестиций. В этом аспекте не является исключением и законодательство Украины. Правовые гарантии защиты иностранных инвестиций в инвестиционном законодательстве разделяют:

—на гарантии от изменения законодательства;

—гарантии от принудительных изъятий, а также незаконных действий государствен­ных органов и их должностных лиц;

—компенсации и возмещение убытков иностранным инвесторам;

—гарантии в случае прекращения инвестиционной деятельности;

—гарантии перевода доходов, прибылей и других сумм в связи с иностранными инвестициями.

2. Одним из важных условий привлечения иностранных инвестиций являются гарантии стабильности законодательства, которое регулирует правовой режим иностранных инвестиций. Под гарантией стабильности законодательства следует понимать, что в случае ухудшения условий инвестирования к иностранным инвестициям будет применяться законодательство, которое действовало на момент вложения инвестиций. Такая гарантия касается специального законодательства об иностранных инвестициях. Становление истинны условно можно разбить на три этапа. Первый начинается с 1991 г., когда Украина провозгласила политику открытых дверей в экономике. Были приняты законы Украины «О защите иностранных инвестиций в Украине», «О внешнеэкономической деятельности», «Об инвестиционной деятельности» и т. п. В этих законах декларировались принципы государственной политики в отношении иностранных инвестиций. Так, ст. 11 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» гарантировала стабильность количества и размера налогов на срок не менее 5 лет; ст. 18 Закона Украины «Об инвестиционной деятельности» — стабильность условий осуществления инвестиционной деятельности; ст. 1 Закона Украины «О защите иностранных инвестиций в Украине» содержала положение о защите инвестиций как материальной ценности, прибыли, законных прав и интересов ино­странных инвесторов.

Отмеченными законами провозглашались общие принципы, но не определялись конкретные методы и механизмы защиты иностранных инвестиций в Украине. Принятый в 1992 г. Закон Украины «Об иностранных инвестициях» был первой попыткой на законодательном уровне заполнить этот пробел. В названном Законе были детально регламентированы и закреплены государственные гарантии защиты инвестиций как объекта права собственности, а также гарантии защиты инвестиций как источника получения прибыли иностранными инвесторами.

Государство гарантирует защиту инвестиций независимо от форм собственности, а также иностранных инвестиций. Защита инвестиций обеспечивается законодательством Украины, а также международными договорами Украины.

Инвесторам, в том числе иностранным, обеспечивается равноправный режим, исключающий применение мер дискриминационного характера, которые могли бы помешать управлению инвестициями, их использованию и ликвидации, а также предусматриваются условия и порядок вывоза вложенных ценностей, доходов от результатов инвестиций.

3. С целью обеспечения благоприятного и стабильного инвестиционного режима государство устанавливает государственные гарантии защиты инвестиций — систему правовых норм, направленных на защиту инвестиций. Государственные гарантии защиты инвестиций не могут быть упразднены или сужены в отношении инвестиций, осуществленных в период действия этих гарантий. Другим видом государственно-правовых гарантий являются гарантии защиты от принудительных изъятий, а также незаконных действий государственных органов и их должностных лиц. Среди принудительных мер законодательство различает национализацию, реквизицию, конфискацию. Под национализацией понимают безвозмездное или оплатное исключение имущества, принадлежащего иностранному инвестору, и передачу его в собственность государства.

4. В соответствии с Конституцией Украины право частной собственности нерушимо. Принудительное отчуждение объектов права частной собственности может быть применено лишь в виде исключения, исключительно по мотивам общественной необходимости, на основании и в порядке, установленных законом, и при условии предварительного и полного возмещения их стоимости. Принудительное отчуждение таких объектов с последующим полным возмещением их стоимости допускается лишь в условиях военного или чрезвычайного состояния. Конфискация имущества может быть применена исключительно по решению суда в случаях, объеме и порядке, установленных законом.

В соответствии с Законом Украины «О собственности» (ст. 55) при обстоятельствах чрезвычайного характера — в случаях стихийных бедствий, аварий, эпидемий, эпизоотии — имущество в интересах общества по решению органов государственной власти может быть изъято (реквизировано) у собственника в порядке и на условиях, установленных законодательными актами Украины, с выплатой стоимости имущества в объеме, предусмотренном п. 4 ст. 48 настоящего Закона. В случаях, предусмотренных законодательными актами Украины, допускается платное изъятие у собственника по решению суда или другого компетентного органа (служебного лица). Имущество может быть безвозмездно изъято (конфисковано) у собственника по решению (приговору) суда как санкция за совершенное правонарушение.

В законодательстве Украины есть и запрещение национализации иностранных инвестиций. Законодательство Украины предусматривает, что иностранная инвестиция может быть реквизируема лишь в случаях, прямо предусмотренных законом. К таким случаям принадлежит проведение спасательных мер в случае стихийного бедствия, аварий, эпидемий, эпизоотии. Причем, отмеченная реквизиция может быть осуществлена на основании решения органов, уполномоченных на это Кабинетом Министров Украины. Таким образом, иностранные инвестиции реквизируются: 1) лишь в случаях, прямо предусмотренных законодательством; 2) при осуществлении спасательных мер; 3) на основах компенсации расходов и убытков иностранным инвесторам. Решения о реквизиции иностранных инвестиций и условия компенсации могут быть обжалованы в судебном порядке. С га­рантией от принудительных исключений, а также незаконных действий государствен­ных органов и их должностных лиц тесно связана также компенсация и возмещение убытков иностранным инвесторам. Последние имеют право на возмещение убытков, включая утраченную выгоду и моральный ущерб, нанесенные им в результате действий, бездеятельности или ненадлежащего выполнения государственными органами Украины или их должностными лицами предусмотренных законодательством обязанностей в отношении иностранного инвестора или предприятия с иностранными инвестициями.

5. Законодательство Украины подчеркивает, что выплачиваемая компенсация ино­странному инвестору должна быть быстрой, адекватной, эффективной и установленной на время фактического решения о возмещении убытков. Таким образом, сумма компенсации определяется размером убытков, понесенных иностранным инвестором. На наш взгляд, в законодательстве об иностранных инвестициях целесообразно предусмотреть конкретные сроки выплаты компенсации. Это усилило бы действие комментируемой государственно-правовой гарантии. Кроме этого, кажется необоснованным отождествлять понятия компенсации и возмещения убытков. Компенсация должна касаться случаев реквизиции иностранных инвестиций. Все потери и убытки иностранных инвесторов, понесенные им в результате реквизиции, должны быть возмещены по текущим рыночным ценам и/или на основании обоснованных оценок, подтвержденных аудитором или аудиторской фирмой.

6, 7. Сумма компенсации должна выплачиваться в валюте, в которой были осуществлены инвестиции, или в любой другой приемлемой для иностранного инвестора валюте в соответствии с действующим законодательством Украины. С момента возникновения права на компенсацию и до момента ее выплаты на сумму компенсации начисляются проценты согласно средней ставке процента, по которой лондонские банки предоставляют ссуды первоклассным банкам на рынке евровалют. Компенсация должна выплачиваться в случае реквизиции в случаях, предусмотренных законом.

 

Статья 398.

Гарантии перевода и использования доходов от иностранных инвестиций

1.Иностранным инвесторам после уплаты ими налогов, сборов (обязательных платежей) гарантируется беспрепятственный немедленный перевод за границу их доходов, прибылей и других средств в иностранной валюте, полученных на законных основаниях от осуществления инвестиций.

2.Порядок перевода за границу указанных средств устанавливается Национальным банком Украины. Доход иностранного инвестора или другие средства, полученные в Украине в гривнах или иностранной валюте от осуществления инвестиций, могут реинвестироваться в Украине в порядке, установленном законодательством.

1. Гарантия, предусмотренная частью I ст. 398 настоящего Кодекса, предоставляется при условии:

—предыдущей уплаты иностранным инвестором налогов, сборов и других обязательных платежей;

—перевода за границу доходов, прибыли и других средств, полученных от осуществления инвестиций;

—наличия законных оснований получения средств от осуществления инвестиций;

—перевода средств в иностранной валюте.

Налогообложение иностранных инвесторов регулируется по правилам налогообложения нерезидентов (о налогообложении нерезидентов см. комментарий к части 1 ст. 385 ХК Украины). Получение средств от других законных видов деятельности обеспечивается соответствующим законодательством, например, законодательством о ВЭД. Наличие законных оснований для получения средств от осуществления инвестиций резюмируется (предполагается), если нет оснований, которые свидетельствуют об ином, подтвержденных решением суда. Гарантируется только перевод, то есть операция, которая осуществляется через банки или предприятия связи. Объектом гарантии является только иностранная валюта.

2. Перевод валютных средств инвесторов-нерезидентов на их счета в банках за границей и реинвестирование осуществляется в соответствии с Инструкцией о порядке открытия, использования и закрытия счетов в национальной и иностранных валютах, утвержденной постановлением Правления Национального банка Украины от 12 ноября 2003 г. № 492 (п.п. 16.6, 16.9), и Положением о порядке иностранного инвестирования, утвержденным постановлением Правления Национального банка Украины от 10 августа 2005 г. № 280.

 

Статья 399.

Гарантии иностранным инвесторам при прекращении инвестиционной деятельности

1.При прекращении инвестиционной деятельности на территории Украины иностранный инвестор имеет право на возвращение своих инвестиций не позднее шести месяцев после прекращения этой деятельности, а также доходов по этим инвестициям в денежной или товарной форме, если иное не установлено законом или соглашением сторон.

1. Комментируемая статья конкретизирует положение части 1 ст. 397 ХК Украины в отношении гарантий при прекращении инвестиционной деятельности. Статья 11 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» от 19 марта 1996 г. предусматривает также гарантию возвращения инвестиций в натуральной форме или в валюте инвестирования в сумме фактического взноса (с учетом возможного уменьшения уставного фонда) без уплаты таможенной пошлины, а также доходов от этих инвестиций в денежной или товарной форме по реальной рыночной стоимости на момент прекращения инвестиционной деятельности, если иное не установлено законодательством или международными договорами Украины.

В соответствии с частью 4 ст. 5 Декрета Кабинета Министров Украины «О системе валютного регулирования и валютного контроля» от 19 февраля 1993 г. № 15-93 вывоз иностранной инвестиции в случае ее прекращения не требует получения индивидуальной лицензии Национального банка Украины, поскольку такое возвращение (вывоз, пересылка, перевод и т. п.) иностранному инвестору его инвестиций может осуществляться в любой форме, независимо от того, возвращает ли сам инвестор или резидент Украины эту инвестицию путем оплаты за границу ее стоимости.

О порядке репатриации инвестиций см. также комментарий к части 2 ст. 398 ХК Украины.

Гарантия относительно 6-месячного срока — публично-правовая и означает обязанность государства или органов местного самоуправления ограничить шестью месяцами любые меры, которые препятствуют репатриации инвестиции (налоговые и другие проверки, ограничения на продажу или обмен валюты и др.). Поэтому препятствия для репатриации инвестиций, созданных в пределах частноправовых или корпоративных отношений (срок выполнения обязательства по коммерческому договору, корпоративные правила распределения прибыли и т. п.), могут преодолеваться лишь в рамках таких от­ношений.

 

Статья 400.

Законодательство об иностранных инвестициях

1. Отношения, связанные с иностранными инвестициями в Украине, регулируются настоящим Кодексом, законом о режиме иностранного инвестирования, другими законодательными актами и действующими международными договорами, согласие на обязательность которых дано Верховной Радой Украины. В случае если международным договором установлены иные правила, чем те, что предусмотрены законодательством Украины об иностранных инвестициях, применяются правила международного договора.

1.Инвестиционное законодательство Украины представлено актами разного уровня. Среди законов здесь выделяются специальные законы, посвященные в целом или в значительной части регулированию инвестиционной деятельности, в том числе деятельности иностранных инвесторов: например, законы Украины «О защите иностранных инвестиций в Украине» от 10 сентября 1991 г., «Об инвестиционной деятельности» от 18 сентября 1991 г., «О режиме иностранного инвестирования» от 19 марта 1996 г., «О стимулировании производства автомобилей в Украине» от 19 сентября 1997 г., «О специальном режиме инновационной деятельности технологических парков» от 16 июля 1999 г., «Об устранении дискриминации в налогообложении субъектов предпринимательской деятельности, созданных с использованием имущества и средств отечественного происхождения» от 17 февраля 2000 г., «Об институтах совместного инвестирования (паевые и корпоративные инвестиционные фонды)» от 15 марта 2001 г., «Об инновационной деятельности» от 4 июля 2002 г., «О приоритетных направлениях инновационной деятельности в Украине» от 16 января 2003 г. Кроме того, есть немало законов, которые содержат отдельные нормы, регулирующие инвестиционную деятельность (например, Закон Украины «О внешнеэкономической деятельности» от 16 апреля 1991 г.). Издан ряд указов Президента и постановлений Кабинета Министров, посвященных инвестиционной деятельности (например, Указ Президента Украины «О мерах по улучшению инвестиционного климата в Украине» от 28 октября 2005 г. № 1513/2005, Положение о порядке государственной регистрации договоров (контрактов) о совместной инвестиционной деятельности при участии иностранного инвестора, утвержденное Постановлением Кабинета Министров Украины от 30 января: 1997 г. № 112). Соответствующие нормативно-правовые акты издают государственные органы, в функции которых входит регулирование инвестиционной деятельности (например, постановление Национального банка Украины «Об урегулировании вопросов иностранного инвестирования в Украину» от 10 августа 2005 г. № 280, решение Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку Украины «Об обслуживании размещения и продажи ценных бумаг вытекающие из прав, засвидетельствованных ценными бумагами украинских эмитентов за пределами Украины» от 30 октября 1998 г. № 157). Следует читывать и нетипичные документы, например, документы программного характера Программа развития инвестиционной деятельности на 2002-2010 годы, утвержденная подновлением Кабинета Министров Украины от 28 декабря 2001 г. № 1801). Необходимо руководствоваться официальными разъяснениями Конституционного Суда Украины (например, Решение от 14 марта 2002 г. № З-уп/2002 о толковании некоторых инвестиционных законов), а также «руководящие» разъяснения высших судебных инстанций (например, Высшего хозяйственного суда Украины), ведомственные и другие разъяснения (например, Государственной налоговой администрации Украины, Государственной таможенной службы Украины, Администрации Президента Украины и т. д.).

Международные договоры — важный правовой источник регулирования иностранных инвестиций. В первую очередь это заключенные Украиной со многими странами двусторонние соглашения о поощрении и защите инвестиций (капиталовложений), об устранении двойного налогообложения. Относительно невысок здесь удельный вес многосторонних договоров при участии Украины. Нужно иметь в виду, что ряд договоров, заключенных бывшей Украинской ССР, и договоров, заключенных бывшим СССР, про­должают действовать в силу правопреемства Украины.

Важную роль в регулировании играют рекомендательные акты международных организаций, в частности, экономических. Большое значение имеет и так называемое «мягкое право» — международные торговые обычаи и другие правила, применяемые в международной торговой практике и не закрепленные в виде обязательных норм. Нормы «мягкого права» вместе с тем нередко используются в международной правоприменительной практике и поэтому, трансформируясь в судебные или арбитражные решения, приобретают в конкретных случаях обязательный характер. Так, согласно ст. 7 Гражданского кодекса Украины гражданские отношения могут регулироваться обычаем, в частности, обычаем делового оборота, причем обычай может быть зафиксирован в соответствующем документе. Учет торговых обычаев при принятии решения третейским судом предусматривает 1: Закона Украины «О международном коммерческом арбитраже» от 24 февраля 1994 г. Согласно ст. 4 Хозяйственного процессуального кодекса Украины в случае отсутствия законодательства, регулирующего спорные отношения при участии иностранного субъекта предпринимательской деятельности, хозяйственный суд может применять международные торговые обычаи. Он применяет эти обычаи и тогда, когда применение правил, установленных этими обычаями, предусмотрено соглашением сторон.