Итак, вы решили зарабатывать на жизнь путем открытия собственного дела. Следует помнить, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. И не важно, чем вы будете заниматься – что-либо производить, торговать или оказывать услуги. В любом случае вам надо определиться, что вам выгоднее, удобнее – работать как ПБОЮЛ или юридическое лицо.

И в том и другом случае имеются свои преимущества и недостатки, которые мы рассмотрим. Однако сразу необходимо сказать, что не всякая деятельность, направленная на систематическое извлечение прибыли, может считаться предпринимательской.

К примеру, если гражданин работает по трудовому договору, осуществляемая деятельность не будет являться предпринимательской, так как он действует не на свой риск, а выполняет поручения работодателя.

Правовые отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, регулирует гражданское законодательство, состоящее из Гражданского кодекса и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов.

Нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать Гражданскому кодексу.

В соответствии со статьей 23 Гражданского кодекса РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

В то же время не всякий гражданин вправе осуществлять предпринимательскую деятельность. Необходимым условием для занятия гражданином предпринимательской деятельностью является его дееспособность, возникающая в полном объеме с наступлением совершеннолетия, то есть по достижении восемнадцатилетнего возраста.

Однако полная дееспособность может наступить и раньше указанного возраста. Это может быть в случае вступления в брак до достижения 18 лет. В этом случае гражданин, не достигший восемнадцатилетнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак (п. 2 ст. 21 Гражданского кодекса РФ).

Или же несовершеннолетний, достигший шестнадцати лет, может быть объявлен полностью дееспособным (эмансипирован), если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью (ст. 27 Гражданского кодекса РФ). Речь не идет о видах деятельности, для которых предусмотрен возрастной ценз. Так, в пункте 16 постановления Пленума Верховного суда РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 было указано, что при рассмотрении гражданского дела, одной из сторон в котором является несовершеннолетний, объявленный в соответствии со статьей 27 Гражданского кодекса РФ эмансипированным, необходимо учитывать следующее. Такой несовершеннолетний обладает в полном объеме гражданскими правами и несет обязанности (в том числе самостоятельно отвечает по обязательствам, возникшим вследствие причинения им вреда), за исключением тех прав и обязанностей, для приобретения которых федеральным законом установлен возрастной ценз. Исходя из положений части третьей статьи 55 Конституции РФ, такое ограничение прав и свобод является допустимым.

ПРИМЕР

Также граждане могут создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами.

Но и здесь есть свои хоть и небольшие, но ограничения в отношении управления долями (пакетами акций) в уставном капитале коммерческих организаций. В частности, такие ограничения предусмотрены для граждан – государственных служащих.

Пунктом 2 статьи 17 Федерального закона от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» в случае, если владение гражданским служащим, приносящими доход ценными бумагами, акциями (долями участия в уставных капиталах организаций) может привести к конфликту интересов, он обязан передать принадлежащие ему указанные ценные бумаги, акции (доли участия в уставных капиталах организаций) в доверительное управление в соответствии с гражданским законодательством РФ.

Юридическим лицом в соответствии со статьей 48 Гражданского кодекса РФ признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету. В связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредители (участники) могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо вещные права на его имущество.

Первоначальное имущество юридических лиц образуется из взносов их учредителей и участников.

Немаловажным аспектом при выборе того, как заниматься предпринимательской деятельностью – как ПБОЮЛ или юридическое лицо, является величина организационных расходов на регистрацию ПБОЮЛ или юридического лица.

Попробуем их просчитать. В то же время нельзя не учитывать, что некоторые уплачиваемые тарифы не относятся к федеральным платежам и устанавливаются органами власти субъектов РФ, поэтому и величина организационных расходов в зависимости от конкретного субъекта РФ может быть различна. Впрочем, практика показывает, что эти разницы, как правило, незначительны.

Сумма организационных расходов на создание ПБОЮЛ

При государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя это лицо в соответствии с Федеральным законом РФ от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» обязано предоставить документ об уплате государственной пошлины.

В соответствии с Федеральным законом от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» бухгалтерский учет представляет собой упорядоченную систему сбора, регистрации и обобщения информации в денежном выражении об имуществе, обязательствах организаций и их движении путем сплошного, непрерывного и документального учета всех хозяйственных операций.

Таким образом, если даже не учитывать требования законодательства по ведению бухгалтерского учета для реализации фискальных интересов государства, нужно помнить, что изначально бухгалтерский учет стоит на страже интересов собственника и не вести его вообще попросту глупо.

Другое дело, как вести учет, в каких объемах, какие первичные документы и регистры для этого использовать. Это уже не маловажно, ведь законодательство выдвигает разные требования по ведению бухгалтерского учета ПБОЮЛ и юридическими лицами.

Требования по ведению бухгалтерского учета ПБОЮЛ

Уже исходя из приведенного определения бухгалтерского учета, становится ясно, что требования Закона № 129-ФЗ установлены только для организаций и, следовательно, не обязаны к применению ПБОЮЛ.

Порядок государственной регистрации юридических лиц при их создании, государственной регистрации физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей регулируется Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (далее – государственная регистрация) – акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствии с Федеральным законом № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

В настоящий момент регистрирующим органом является ФНС России (Федеральная налоговая служба).

К важным изменениям можно отнести реализацию принципа «одно окно». Это означает, что теперь не нужно самим обходить все фонды, становясь на учет. Федеральным законом от 23 декабря 2003 г. № 185-ФЗ «О внесении изменений в законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования процедур государственной регистрации и постановки на учет юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» внесены изменения в действующее законодательство.

Теперь постановка на учет во внебюджетные фонды осуществляется в пятидневный срок, считая с момента представления во внебюджетный фонд налоговиками сведений, содержащихся соответственно в едином государственном реестре юридических лиц, едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей и представляемых в порядке, установленном Правительством РФ.

Государственная регистрация индивидуального предпринимателя осуществляется по месту его жительства.

ПРИМЕР

Гражданин Мухин А.Л. зарегистрирован в Дмитровском районе Московской области, а фактически (без регистрации) проживает в Люберецком районе. Регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя он сможет осуществить только в Люберцах.

Порядок государственной регистрации ПБОЮЛ оговорен в статье 22.1 Федерального закона № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа – по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

ПРИМЕР

Учредители юридического лица проживают в Наро-Фоминском районе Московской области, однако деятельность осуществляют в Шатурском районе. Если адресом постоянно действующего исполнительного органа указать адрес одного из учредителей, то регистрацию придется осуществлять в Наро-Фоминском районе, что неудобно для осуществления деятельности по географическому признаку.

Поэтому было решено адресом постоянно действующего исполнительного органа указать адрес арендуемого в Шатурском районе офиса, что даст возможность осуществить регистрацию юридического лица в Шатурском районе.

Легко можно убедиться, что организационные расходы на регистрацию ПБОЮЛ или юридического лица невелики, однако всегда находятся желающие или сэкономить, или обойти хлопоты в виде беготни для оформления документов при регистрации.

Сразу можно сказать, что ведение такой «подпольной» деятельности может быть по вкусу только отдельным любителям трудностей, так как хлопоты по организации «подполья» намного больше и обходятся намного дороже законопослушной деятельности.

В частности, наказанию за осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации посвящена статья 14.1 КоАП РФ. В соответствии с пунктом 1 указанной статьи осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или без государственной регистрации в качестве юридического лица влечет наложение административного штрафа в размере от пяти до двадцати минимальных размеров оплаты труда.

На первый взгляд немного, но это если не учитывать наказания, «припасенные» для таких любителей Налоговым кодексом РФ. Ведь не зарегистрировавшись в качестве ПБОЮЛ или юридического лица, не осуществишь и постановку на налоговый учет.

Законодательство Российской Федерации о налогах и сборах состоит из Налогового кодекса РФ и принятых в соответствии с ним федеральных законов о налогах и сборах. Налоговый кодекс РФ дает понятие налогового правонарушения (ст. 106) и устанавливает основания, порядок и меры налоговой ответственности.

В соответствии со статьей 83 Налогового кодекса РФ в целях проведения налогового контроля налогоплательщики подлежат постановке на учет в налоговых органах соответственно по месту нахождения организации.

В настоящее время постановка на учет организации или индивидуального предпринимателя в налоговом органе по месту нахождения или по месту жительства осуществляется на основании сведений, содержащихся соответственно в едином государственном реестре юридических лиц, едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Таким образом, организации и ПБОЮЛ заявление о постановке на налоговый учет не подают.

То есть эти процедуры были искусственно разъединены и предприятие или ПБОЮЛ, законопослушно пройдя процедуру госрегистрации и по каким-то причинам своевременно не подав заявление о постановке на налоговый учет, могло быть привлечено к ответственности на основании статьи 116 Налогового кодекса РФ. Она предусматривает штраф за нарушение налогоплательщиком срока подачи заявления о постановке на учет в налоговом органе, при отсутствии признаков налогового правонарушения, в сумме 5000 руб., а за нарушение налогоплательщиком установленного срока более чем на 90 дней – штраф в размере 10 000 руб.

Статья 116 Налогового кодекса РФ является действующей и в настоящий момент, хотя можно смело говорить о ее фактической неприменимости, в связи с изменением порядка постановки на налоговый учет. Можно только порадоваться тому, что разум наконец-то возобладал и искусственные алогичные процедуры, и меры наказания за их совершение уходят в прошлое.

Открыть счет в банке абсолютно несложно, хотя и здесь есть свои особенности, с которыми стоит ознакомиться. На основании пункта 1 статьи 86 Налогового кодекса РФ банки открывают счета организациям, индивидуальным предпринимателям только при предъявлении свидетельства о постановке на учет в налоговом органе.

ПРИМЕР

ООО «Салют» прошло процедуру госрегистрации, однако еще не получило свидетельство о постановке на учет в налоговом органе. Несмотря на это представителем организации была предпринята попытка открытия расчетного счета в банке, которая закончилась неудачей. Основанием отказа послужило отсутствие свидетельства о постановке на учет в налоговом органе.

Открыв расчетный счет без свидетельства о постановке на учет в налоговом органе, банк подвергнется штрафу в размере 10 000 руб. (ст. 132 Налогового кодекса РФ).

Государственная регистрация лица, постановка на налоговый учет, открытие счета – вот основные процедуры, пройдя которые предприятие может осуществлять предпринимательскую деятельность. Да, верно. Может. Но не всегда.

В ряде случаев ПБОЮЛ или юридическое лицо не смогут осуществлять свою деятельность без дополнительного специального разрешения.

Речь идет о лицензии. Статьей 49 Гражданского кодекса РФ установлено, что на осуществление отдельных видов деятельности, перечень которых определяется законом, требуется специальное разрешение (лицензия). Право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом.

То же относится и к индивидуальным предпринимателям, поскольку пунктом 3 статьи 23 Гражданского кодекса РФ оговорено, что к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правила Гражданского кодекса РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.

Таким образом, и ПБОЮЛ и юридическим лицам для занятия определенными видами деятельности необходимо наличие специального разрешения (лицензии).

Но помимо лицензирования необходимо выполнить требования законодательства о сертификации продукции, услуг. До недавнего времени правовые основы обязательной и добровольной сертификации продукции, услуг и иных объектов регулировались Законом РФ от 10 июня 1993 г. № 5151-1 «О сертификации продукции и услуг». В настоящий момент указанный закон считается утратившим силу, так как ему на смену был введен Федеральный закон от 27 декабря 2002 г. № 184-ФЗ «О техническом регулировании».

Основные понятия, используемые в законе, приведены в статье 2 Закона № 184-ФЗ.

Заявитель – физическое или юридическое лицо, осуществляющее обязательное подтверждение соответствия.

Под декларированием соответствия понимается форма подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов. Декларация о соответствии – документ, удостоверяющий соответствие выпускаемой в обращение продукции требованиям технических регламентов.

Сертификация – форма осуществляемого органом по сертификации подтверждения соответствия объектов требованиям технических регламентов, положениям стандартов или условиям договоров. Сертификат соответствия – документ, удостоверяющий соответствие объекта требованиям технических регламентов, положениям стандартов или условиям договоров.

Не менее важной процедурой, чем сертификация, является гигиеническая оценка продукции. Она проводится в целях обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения, предотвращения поступления на потребительский рынок страны опасной для человека продукции.

Выдачу санитарно-эпидемиологического заключения на продукцию осуществляют: Департамент государственного санитарно-эпидемиологического надзора Министерства здравоохранения Российской Федерации, Федеральный центр государственного санитарно-эпидемиологического надзора Министерства здравоохранения Российской Федерации, центры государственного санитарно-эпидемиологического надзора в субъектах Российской Федерации, центры государственного санитарно-эпидемиологического надзора в регионах на транспорте, а также подчиненные им центры государственного санитарно-эпидемиологического надзора по согласованию с главными государственными санитарными врачами по субъектам Российской Федерации, регионам на транспорте; центры государственного санитарно-эпидемиологического надзора Федерального управления медико-биологических и экстремальных проблем при Министерстве здравоохранения Российской Федерации; центры госсанэпиднадзора, иные учреждения санитарно-гигиенического и эпидемиологического профиля, структурные подразделения, уполномоченные осуществлять государственный санитарно-эпидемиологический надзор.

Санитарно-эпидемиологические заключения, выданные органами и учреждениями государственной санитарно-эпидемиологической службы, действуют на всей территории Российской Федерации.

Экспертиза продукции проводится органами и учреждениями государственной санитарно-эпидемиологической службы Российской Федерации, организациями, аккредитованными в установленном порядке, экспертами и включает в себя:

– проведение экспертизы документации;

Хоть и не хочется, но сразу придется разочаровать. Относится ПБОЮЛ или юридическое лицо к субъектам малого предпринимательства или нет, в настоящий момент не имеет никакой практической значимости.

До введения главы 25 Налогового кодекса РФ «Налог на прибыль организаций» и специальных режимов налогообложения отнесение к малому предпринимательству давало возможность применять льготы по налогу на прибыль или уплачивать единый налог при применении упрощенной системы налогообложения.

Сейчас же льготы по налогу на прибыль отменены, а специальные режимы налогообложения могут применять все предприятия и ПБОЮЛ, отвечающие определенным критериям, вне зависимости от того, относятся ли они к малому бизнесу или нет.

Конечно, реформы в области налогообложения можно и нужно оценить очень высоко. И далее на страницах этой книги об этом будет говориться подробнее. Можно спорить, имеет ли экономический смысл такая уравниловка, нужно ли как-то особо выделять и поддерживать малый бизнес, но факт остается фактом.

Отнесение вновь созданных предприятия или ПБОЮЛ к субъектам малого предпринимательства носит только теоретический характер, не предоставляя никаких дополнительных прав или льгот.

Основным и, пожалуй, на данный момент единственным действующим документом, выделяющим малое предпринимательство из общей массы юридических лиц и ПБОЮЛ, с 1 января 2008 г. будет являться Федеральный закон от 24 июля 2007 г. № 208-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» (далее – Закон № 88-ФЗ).

К субъектам малого и среднего предпринимательства относятся внесенные в единый государственный реестр юридических лиц потребительские кооперативы и коммерческие организации (за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий), а также физические лица, внесенные в единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (далее – индивидуальные предприниматели), крестьянские (фермерские) хозяйства, соответствующие определенным условиям (критериям).

Говоря о понятии юридического лица следует отметить, что оно должно обладать рядом отличительных признаков:

1. Наличие обособленного имущества (имущество, принадлежащее предприятию по праву собственности, например недвижимость, по праву хозяйственного ведения (субъектом этого права являются государственные предприятия), по праву оперативного управления (субъектом права является унитарное государственное предприятие), а также денежные средства организации, находящиеся на расчетных счетах в банках).

2. Приобретение и реализация гражданских прав (имущественных и личных неимущественных прав) от своего имени, а также самостоятельная ответственность по своим обязательствам. В зависимости от видов деятельности предприятие приобретает статус некоммерческой или коммерческой организации, статус определенной организационно-правовой формы (общества, кооператива, фонда и т. п.).

Несмотря на длительную историю развития рыночной экономики в мировой практике нет унифицированного определения малого бизнеса. Более того, в большинстве развитых стран, как правило, не существует общего определения того, какие предприятия являются малыми. В то же время применяется более детальное деление предприятий по их размерам (микро, малые, средние), при этом, как и в российском законодательстве, наиболее распространенным критерием является численность работников, наряду с которыми применяются и показатели, не контролируемые отечественным законодательством – оценка чистых активов, финансовая независимость собственников предприятия и т. д.

К примеру, в бельгийском законодательстве существует несколько определений малого и среднего бизнеса, различающихся, прежде всего, в зависимости от территории. Общим остается ограничение на число работающих (не более 50 человек). В Великобритании также отсутствует единое определение сектора малого и среднего бизнеса. Чаще всего, с точки зрения количества работников, к малым и средним относят предприятия с числом работающих не более 250 человек. Нет единого официального общепринятого определения малому и среднему бизнесу и в Ирландии. Обычно под малыми и средними подразумеваются предприятия с числом работающих не более 500 человек.

В Италии принята следующая классификация предприятий в зависимости от численности работающих: